Народное предприятие появилось благодаря ФЗ от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (с изм. и доп.)*(272) как "плод быка и трепетной лани". В субсидиарном порядке к нему применяется Закон об АО и только в части закрытых обществ. Отличительные его особенности состоят в следующем.
1. Народное предприятие не может быть создано первоначально (т.е. посредством учреждения): оно создается только путем преобразования любой коммерческой организации, кроме унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49% акций. Для создания народного предприятия необходимы два условия: а) согласие трех четвертей участников и б) согласие всех наемных работников преобразуемой коммерческой организации (соответственно участники коммерческой организации, голосовавшие против ее преобразования в народное предприятие, имеют право требовать выкупа доли их участия (акций, паев) полностью или частично. Отсутствие единогласия работников препятствует преобразованию коммерческой организации в народное предприятие). При наличии этих двух условий между участниками преобразуемой коммерческой организации и той частью работников, которая пожелала стать акционерами народного предприятия, заключается договор о создании народного предприятия. Несогласование существенных условий данного договора опять-таки препятствует процессу преобразования. Учредительным документом народного предприятия является его устав, особенность которого состоит в том, что он должен дополнительно определять максимальный объем акций, которым может владеть, с одной стороны, совокупность лиц, не являющихся работниками народного предприятия, с другой стороны - один работник народного предприятия (ст. 2, 3 Закона о народных предприятиях).
2. Закон о народных предприятиях предъявляет ряд требований к структуре уставного капитала, при этом предприятие может выпускать только обыкновенные акции (ст. 4, п. 1 ст. 6). Статус акционера в народном предприятии непосредственно связан с осуществлением трудовой функции: народное предприятие обязано выкупить у уволившегося работника-акционера, а тот, в свою очередь, обязан продать предприятию принадлежащие ему акции по их выкупной стоимости. По решению наблюдательного совета или согласно уставу отчуждение акций возможно и в пользу других акционеров по договорной цене (пп. 4, 5 ст. 6 Закона о народных предприятиях).
3. В народном предприятии не может быть свыше 5000 акционеров, при этом среднесписочная численность работников должна быть не менее 51 человека, а число работников, не являющихся акционерами предприятия, не должно превышать 10% численности работников (при несоблюдении хотя бы одного из этих показателей предприятие должно привести его в соответствии с законом или преобразоваться в иную коммерческую организацию, иначе оно подлежит ликвидации) (ст. 9 Закона о народных предприятиях).
4. Общее собрание акционеров народного предприятия имеет более широкую компетенцию в сравнении с обычными акционерными обществами, при этом голосование на нем подчиняется правилу "один акционер - один голос" (п. 4 ст. 5, ст. 10 Закона), а в состав наблюдательного совета народного предприятия, как правило (если уставом не предусмотрено иное), входит по должности его генеральный директор, который одновременно является председателем наблюдательного совета (ст. 12 Закона).
Вполне очевидно, что в рамках народного предприятия законодатель предпринял весьма неудачную попытку моделирования самостоятельной формы коммерческой организации, объединяющей возможности и преимущества кооперативного и акционерного бизнеса. Однако значительная их отдаленность друг от друга и сущностные различия не могли не породить тот самый "гибрид акционерного общества, артели и казармы"*(273). На практике народные предприятия оказалась нежизнеспособными и не получили распространения, а сам Закон вызывал массу нареканий по принципиальным соображениям*(274).
Народное предприятие – одна из организационно-правовых форм предпринимательства в России, представляет собой разновидность закрытого акционерного общества с нижним ограничением числа участников. Акционерным обществом считается общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций.
Закрытым акционерным обществом является общество, акции которого распространяются лишь среди его учредителей или другого, заранее определенного круга лиц. Закрытое акционерное общество не имеет права проводить свободную подписку на акции, которые оно выпускает, или иным образом предлагать их для приобретения широкому кругу лиц.
Имеются основные положения создания ифункционирования народного предприятия в условиях России.
1. Предприятие создается на добровольной основе, с достаточной численностью работников. Оно может формироваться путем преобразования любой коммерческой организации, основанной на частном капитале.
2. Работникам народного предприятия принадлежит не менее 75 % уставного капитала. Но владельцами паев предприятия может быть лишь ограниченное число работников, как правило, до 10 % от их личного вклада.
3. Вновь принимаемые работники наделяются акциями (паями) обычно соответственно с их личным вкладом.
4. Один работник может владеть ограниченным числом акций. При увольнения он должен продать принадлежащие ему акции (паи) народному предприятию, последнее обязано их купить. При этом возможно провести частичную продажу акций внутри предприятия.
5. В управлении предприятием при принятии решений допускается голосование. Действует принцип: «Один пайщик – один голос», и это не зависит от числа принадлежащих акционеру акций.
6. Размер оплаты труда руководителей строго ограничен. Вместе с тем избранный директор предприятия наделяется широкими полномочиями.
Он вправе быть одновременно и председателем наблюдательного совета предприятия. Считается, что создание народных предприятий улучшает на предприятиях социальный климат. Партнерство заменяет отношения наемного труда и капитала. Вместо выплаты тарифных ставок и окладов работники получают процент от дохода предприятия, который зависит от количества принадлежащих им паев (акций) и трудового вклада. Хотя российским законодательством задерживается правовое оформление народного предприятия, однако на практике по его правилам в конце XX в. в стране работали уже многие коллективы. Например, картонно-бумажный комбинат, образованный в Набережных Челнах, объединение «Микрохирургия глаза», акционерное общество «Хитон», основанное в Казани, и др. Практика подтверждает перспективность и целесообразность создания такого рода предприятий.
Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые народные предприятия или акционерные общества работников. Функционирование этих предприятий осуществляется на основании специального Закона о народных предприятиях. Принятие данного Закона было обусловлено причинами скорее общественно-политического, чем экономического характера. Идея состоит в привлечении работников предприятия к участию в управлении и распределении прибыли. В зарубежном законодательстве и практике уже имеется подобный опыт. Так, особенно широкое распространение и известность получила американская программа ESOP ("план развития акционерной собственности рабочих и служащих"). В рамках этой программы работники наделяются акциями корпорации и в период наличия трудовых отношений могут принимать участие в управлении ею. При увольнении такие работники, как правило, обязаны осуществить отчуждение акций в пользу других работников или самого общества. Наличие у работника определенного пакета акций рассматривается как мотивирующий фактор в повышении производительности труда, качества выпускаемой продукции.
Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующим образом: -
народное предприятие может быть создано только путем преобразования уже существующей коммерческой организации и только с согласия большинства работников; -
число работников народного предприятия не может быть менее 51 и более 5 тысяч; -
учредительным документом народного предприятия является учредительный договор, подписываемый каждым работником; -
более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника - акционера не может превышать 5%; -
число работников, которые не являются акционерами, не должно превышать 10% от общей численности работников; -
количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия, зависит от размера его заработной платы; -
акционеры - не работники могут приобретать только акции, продаваемые другими акционерами, в отличие от акционеров, состоящих в трудовых отношениях с предприятием; кроме того, они имеют право на приобретение дополнительных акций, которые распределяются между ними пропорционально размеру оплаты труда; -
при увольнении работник должен продать принадлежащие ему акции обществу, т.е. акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми; -
право акционера - работника на продажу акций существенно ограничено: он может продать по договорной цене не более 20% принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций в течение следующего финансового года (количество акций, разрешенных к продаже, устанавливает общее собрание); акционеры - не работники более свободны в распоряжении акциями: они могут продать их в любое время по договорной цене, но только лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Закона о народных предприятиях; -
компетенция общего собрания народного предприятия значительно расширена в сравнении с обычным акционерным обществом; -
органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО.
Народные предприятия не получили в России широкого распространения. Наибольшим "эффектом" от их создания стали негативные оценки специалистов и сложности в правоприменительной практике, связанные с непониманием места этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в системе юридических лиц. С одной стороны, как это следует из самого Закона о народных предприятиях (п. 2 ст. 1), они являются разновидностью ЗАО, т.е. как бы "подтипом" акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО применяются к ним субсидиарно. С другой стороны, акции, выпускаемые народными предприятиями, по своей правовой природе далеко не тождественны акциям обычных акционерных обществ, предоставляющих их владельцам равный объем прав и не связывающих статус акционера с наличием трудовых отношений с организацией.
Наличие многочисленных особенностей народного предприятия в организации акционерных отношений и управления позволили специалистам усомниться в определении правового статуса народного предприятия как особой разновидности закрытых акционерных обществ.
Ломакин пишет: "По существу, значительное число отличительных признаков народного предприятия переходит в новое качество, в результате чего акционерное общество работников фактически можно охарактеризовать в качестве новой, не известной ГК, организационно-правовой формы коммерческой организации. Но такое положение вещей нельзя признать допустимым, поскольку в данном случае грубо нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК)" . Хочется надеяться, что реформа корпоративного законодательства затронет и народные предприятия.
Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. С. 59.
Наряду с классификацией акционерных обществ на типы действующее законодательство в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ.
По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной и страховой сферах (п. 3 ст. 1 Закона об АО).
По критерию способа создания - акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об АО). Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий (п. 4 ст. 1 Закона об АО).
Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно - в части, не противоречащей специальному законодательству. При этом сфера применения этого специального законодательства очерчена в самом Законе об АО.
Так, в отношении акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности специальными федеральными законами определяются только особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. На другие правоотношения, связанные с организацией и деятельностью таких акционерных обществ, например в сфере гарантий и способов защиты прав акционеров, порядка проведения общих собраний, формирования органов общества, эти особенности не распространяются, и в полном объеме подлежит применению Закон об АО. Исключение из правила установлено только для функционирующих в форме акционерных обществ кредитных организаций: согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ права и обязанности акционеров таких обществ могут определяться специальными законами, регулирующими их деятельность.
Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются не только Федеральным законом, но и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие в Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), устанавливаются Законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Таким образом, при применении законов и иных нормативных актов к определенным видам акционерных обществ следует быть внимательными с определением сферы и оснований распространения на них специального правового регулирования. При этом, как определено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень видов акционерных обществ, имеющих особенности правового режима, установленного ст. 1 Закона об АО, не является исчерпывающим. Например, федеральными законами могут быть предусмотрены особенности создания акционерных обществ с иностранными инвестициями.
Еще по теме Народное предприятие:
- 4. Участие работников в управлении внутренними делами народных предприятий
- Понятие, виды и административно-правовойстатус предприятий по ФЗ от 14.11.2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», органы внутреннего управления предприятием и порядок их формирования.
Народное предприятие – одна из организационно-правовых форм предпринимательства в России, представляет собой разновидность закрытого акционерного общества с нижним ограничением числа участников. Акционерным обществом считается общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций.
Закрытым акционерным обществом является общество, акции которого распространяются лишь среди его учредителей или другого, заранее определенного круга лиц. Закрытое акционерное общество не имеет права проводить свободную подписку на акции, которые оно выпускает, или иным образом предлагать их для приобретения широкому кругу лиц.
Имеются основные положения создания ифункционирования народного предприятия в условиях России.
1. Предприятие создается на добровольной основе, с достаточной численностью работников. Оно может формироваться путем преобразования любой коммерческой организации, основанной на частном капитале.
2. Работникам народного предприятия принадлежит не менее 75 % уставного капитала. Но владельцами паев предприятия может быть лишь ограниченное число работников, как правило, до 10 % от их личного вклада.
3. Вновь принимаемые работники наделяются акциями (паями) обычно соответственно с их личным вкладом.
4. Один работник может владеть ограниченным числом акций. При увольнения он должен продать принадлежащие ему акции (паи) народному предприятию, последнее обязано их купить. При этом возможно провести частичную продажу акций внутри предприятия.
5. В управлении предприятием при принятии решений допускается голосование. Действует принцип: «Один пайщик – один голос», и это не зависит от числа принадлежащих акционеру акций.
6. Размер оплаты труда руководителей строго ограничен. Вместе с тем избранный директор предприятия наделяется широкими полномочиями.
Он вправе быть одновременно и председателем наблюдательного совета предприятия. Считается, что создание народных предприятий улучшает на предприятиях социальный климат. Партнерство заменяет отношения наемного труда и капитала. Вместо выплаты тарифных ставок и окладов работники получают процент от дохода предприятия, который зависит от количества принадлежащих им паев (акций) и трудового вклада. Хотя российским законодательством задерживается правовое оформление народного предприятия, однако на практике по его правилам в конце XX в. в стране работали уже многие коллективы. Например, картонно-бумажный комбинат, образованный в Набережных Челнах, объединение «Микрохирургия глаза», акционерное общество «Хитон», основанное в Казани, и др. Практика подтверждает перспективность и целесообразность создания такого рода предприятий.
ХАРАКТЕРИСТИКА ОБЪЕДИНЕНИЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВ
Крупномасштабному бизнесу свойственны особые формы организации, такие, как ассоциативные формы, в основе их лежит объединение предприятий и фирм в совокупные структуры. Рассмотрим их основные виды. Корпорация – это акционерное общество, которое объединяет деятельность нескольких фирм для достижения их общих целей или защиты привилегий. Поскольку корпорация является юридическим лицом, она несет ответственность по долгам и налогам за все предприятия, которые входят в нее, и является самостоятельным субъектом предпринимательской деятельности.
Хозяйственные ассоциации – это договорные объединения предприятий и организаций, которые создаются для совместного выполнения однородных функций, а также координации общей деятельности. Участники обладают правом входить в любые другие ассоциации. Концернами называется форма договорных крупных объединений, как правило, монопольного типа, которая позволяет в полной мере использовать возможности крупномасштабного производства, комбинирования, кооперирования благодаря наличию производственно-технологических связей. Признак концернов – единство собственности входящих в концерны фирм, предприятий, банков. Холдинг-компании обладают контролем над другими компаниями или за счет владения их акциями и денежным капиталом, или потому, что имеют право назначать директоров подконтрольных компаний. Консорциум – временное добровольное объединение предприятий, организаций, которое создается для решения конкретных задач и проблем, проведения в жизнь крупных инвестиционных, научно-технических, социальных, экологических проектов. Строится на договорной основе. Предприятие одновременно может входить в несколько консорциумов. В консорциум могут объединяться и крупные, и мелкие предприятия. Создание финансово-промышленных групп (ФПГ) преследует цель привлечения инвестиций, восстановления кооперированных, а также технологических связей между предприятиями, повышения эффективности производства. Существуют организации – торговые, промышленные и кредитно-финансовые.
Отличительные признаки ФПГ – сердцевиной группы обычно считается финансовая компания (банк, сбербанк, страховая компания); иногда ФПГ имеет основанием структуру торгового дома; большое значение имеет участие промышленной части, ее составляют предприятия разных отраслей. Предпринимательские союзы – группы независимых компаний которые связаны общими целями.
Участие в одном союзе может совмещаться с участием в других видах деятельности. Характерные черты: переплетение связей, имеющихся между поставщиками, покупателями и производителями; долгосрочные отношения между организациями-участниками, причем каждая является одновременно самостоятельной и ведущей.
НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ
Некоммерческая организация – это организация, которая не ставит главной целью своей деятельности получение прибыли, которая при возможном получении не делится между участниками. Некоммерческая организация способна проводить предпринимательскую деятельность только в том случае, если она служит достижению целей, ради которых она создана. Решение о создании некоммерческой организации принимается ее учредителями. Учредителями в зависимости от организационно-правовой формы некоммерческие организации вправе выступать граждане и юридические лица. Число учредителей не ограниченно. Местонахождение некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации. С момента регистрации она является юридическим лицом. В учредительных документах некоммерческой организации, в уставе, в учредительном договоре, решении собственника должно быть: наименование организации; указание на характер ее деятельности, а также права и обязанности членов. Должны указываться условия приема и выбытия из организации; источники формирования имущества некоммерческой организации и порядок его использования, если произойдет ликвидация коммерческой организации; порядок внесения изменений в учредительные документы. Следует отметить, что учредительные документы могут иметь и иные, не противоречащие законодательству положения. Источники формирования имущества в денежных и других формах:
1) регулярные и единовременные поступления от учредителей (участников, членов);
2) имущественные взносы и пожертвования, вносимые добровольно;
3) выручка от реализации товаров, работ, услуг;
4) дивиденды, доходы, проценты, которые получают по акциям, облигациям, иным ценным бумагам и вкладам;
5) доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации;
6) другие не запрещенные законом поступления. Высшими органами управления некоммерческой организации являются общие собрания или коллегиальный орган управления. К возможностям главного органа управления относятся следующие вопросы.
1. Изменение устава некоммерческой организации.
2. Определение приоритетных направлений работы некоммерческой организации, принципов формирования и пользования ее имуществом.
3. Создание исполнительных органов некоммерческой организации.
4. Утверждение финансового плана данной организации и внесение в него изменений.
5. Создание филиалов и открытие представительств этой организации.
6. Участие в организациях.
7. Реорганизация и ликвидация данной организации.
К формам некоммерческих организаций относятся: общественные и религиозные организации (объединения), фонды, некоммерческие партнерства, учреждения, а также автономные некоммерческие организации.
Некоммерческие организации способны создавать ассоциации.
ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЙ КООПЕРАТИВ
Потребительские кооперативы – одна из организационно-правовых форм предприятий в Российской Федерации.
Потребительские кооперативы представляют собой объединения на основе членства граждан и юридических лиц и имеют целью удовлетворение материальных и иных потребностей участников, которые осуществляются объединением имущественных (паевых) взносов его членов. Основным учредительным документом является устав кооператива. Высший орган управления кооператива – общее собрание членов кооператива (комитет). Исполнительные органы представлены правлением, возглавляемым председателем. Управление кооперативом производится комитетом – зачастую это служащие, которые совмещают эту работу с другой.
Они выбираются членами кооператива. Текущую работу кооператива исполняют управляющие, занятые здесь полный рабочий день, их назначают члены выборного комитета. Независимо от величины имущественного взноса на общем собрании каждый член кооператива имеет только один голос. Для кооперативов не установлена зависимость дохода членов кооператива от величины паевых взносов. Потребительский кооператив может, кроме того, вести и предпринимательскую деятельность; например, гаражный кооператив может оказывать услуги населению, производя авторемонтные работы. У потребительских кооперативов имеется несколько характерных отличий от других организационно-правовых форм предпринимательской деятельности: 1) члены потребительского кооператива не обязаны участвовать в труде;
2) члены кооператива не отвечают по долгам организации, а покрывают их из взносов;
3) полученная от предпринимательской деятельности прибыль распределяется между членами кооператива.
Основными принципами кооперативных обществ являются:
1) открытое членство. В кооперативном обществе не ограничена численность, каждый может войти в него и выйти в любой момент;
2) распределение прибыли между членами (в виде дивидендов). Размер дивидендов зависит от суммы средств, принесенных в кооператив;
3) выплата процента на акционерный капитал.
Все члены кооперативов получают фиксированный процент на свой акционерный капитал. Преимуществами потребительских кооперативов являются следующие.
1. Стабильность торговых операций, что связано с благонадежностью участников.
2. Деление прибыли между участниками кооператива.
3. Руководство избирается демократическим путем.
Недостатками потребительских кооперативов являются следующие.
1. Демократически избранное руководство может не обладать достаточным опытом предпринимательства.
2. Существует вероятность, что из-за пассивности рядовых членов кооператива руководство кооператива не будет избрано в полном соответствии с общим мнением.
Участники полного товарищества (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Полное товарищество характеризуется высоким уровнем доверия участников друг другу, так как не исключена ситуация, когда сделку от имени товарищества заключает один из них, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будут нести все участники личным имуществом. В связи с этим круг участников полного товарищества, как правило, ограничен, в основном представлен индивидуальными предпринимателями.
Обычно полные товарищества развиваются в мелком бизнесе. В сельском хозяйстве эта форма предпринимательства широкого распространения не получила. Создание полных товариществ в перспективе возможно в таких сферах деятельности, как переработка сельскохозяйственной продукции, служба агросервиса и др.
Полное товарищество предусматривает личное участие в делах товарищества всех его членов. При этом закон требует, чтобы фирменное наименование полного товарищества содержало либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».
Полное товарищество создается и действует на основании решительного договора, который подписывают все его участники.
Устав товарищество не разрабатывает, так как не создаются специальные органы управления и соответственно не требуется устанавливать порядок их организации и определять их компетенцию. В учредительном договоре должны содержаться: наименование полного товарищества, место его нахождения, предмет и цели деятельности, размер и состав складочного капитала, размер, состав, сроки, условия и порядок внесения вкладов, размер и порядок изменения долей каждого из участников в складочном капитале, ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов, порядок управления совместной деятельностью, условия участия в деятельности товарищества, порядок распределения прибыли и убытков, порядок выхода участников из его состава, другие сведения, предусмотренные законодательством.
В полном товариществе каждый участник имеет право на управление, обладая одним голосом при решении вопросов (если договор не предусматривает иное); каждый является и руководителем, и представителем других партнеров по товариществу.
В полном товариществе каждый из участников вправе действовать от имени товарищества. Однако учредительным договором может быть предусмотрено и совместное ведение дел либо оно поручается ограниченному кругу лиц. При этом участник товарищества не вправе без согласия других участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников. Если ведение дел поручается одному или нескольким участникам, остальные для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность.
Участник полного товарищества принимает участие в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он обязан внести не менее половины своего, вклада в складочный капитал к моменту регистрации товарищества. Остальная часть вклада вносится в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении этого условия участник обязан оплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором или иным соглашением. При этом, если вследствие понесенных убытков стоимость чистых активов товарищества станет меньше размера его складочного капитала, полученная прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
Участники полного товарищества несут ответственность по его обязательствам не только вкладом в складочный капитал, но и своим личным имуществом в случае недостатка средств у товарищества. Такая ответственность получила название субсидиарной. Субсидиарная ответственность полных товарищей носит солидарный характер: каждый член товарищества отвечает перед кредиторами своим личным имуществом независимо от того, принимал он участие
в сделках (обязательствах) или нет. Кредиторы обычно взыскивают долг с одного из участников товарищества, предоставив ему возможность самостоятельно рассчитываться с остальными должниками.
Такая же ответственность ложится на участника, вступившего в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество), и на участника, выбывшего из товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл.
Наличие солидарной субсидиарной ответственности, у участников товарищества делает излишним предъявление требований к минимальному размеру складочного капитала товарищества, ибо имущество каждого полного товарища становится дополнительной гарантией для кредиторов.
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его членов передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику или третьему лицу. Передача всей доли иному лицу ведет к прекращению его участия в товариществе.
Участник полного товарищества может выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 мес. до фактического выхода, если иной срок не указан в учредительном договоре.
Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей его доле в складочном капитале. Часть имущества может быть выдана в натуре.
В случае смерти участника полного товарищества его наследники могут вступить в товарищество только с согласия других участников.
Полное товарищество может быть ликвидировано по решению его участников, суда, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение 6 мес. преобразовать полное товарищество в один из видов хозяйственного общества.
§ 3. Товарищество на вере
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) отличается от полного товарищества тем, что наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков только в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества.
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем.
Порядок ведения дел и управления товариществом на вере полными товарищами осуществляется по правилам полного товарищества. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, оспаривать действия полных товарищей. Они могут выступать от имени товарищества по доверенности. Таким образом, вкладчики вынуждены полностью доверять полным товарищам в том, что касается использования имущества товарищества. Отсюда исконно российское название - товарищество на вере.
Товарищество на вере, как и полное товарищество, создается и функционирует на основании учредительного договора. Помимо сведений, указанных выше, в нем отражаются также размер долей вкладчиков, участие вкладчиков в распределении прибыли, их права, обязанности и другие сведения.
Ограничение прав вкладчиков в ведении дел и управлении товариществом на вере частично компенсируется другими правами. В частности, вкладчики имеют право по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад; передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; при ликвидации товарищества они имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.
Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Если в товариществе на вере остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик, оно может функционировать дальше.
Товарищество на вере - относительно новая форма предпринимательства в сельском хозяйстве, пока еще не получившая широкого распространения в России. В 1995 г. в стране функционировало 136 товариществ на вере (включая и созданные до принятия Гражданского кодекса Российской Федерации смешанные товарищества). В 1998 г. их численность увеличилась до 320.
Товарищества на вере часто создаются при реорганизации сельскохозяйственных предприятий других органи- зационно-правовых форм и приведении уставных документов в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. В связи с этим их численность довольно высока в Нижегородской и Орловской областях, где реорганизация сельскохозяйственных предприятий осуществляется наиболее активно.
На создание и успешное функционирование товарищества на вере влияет множество факторов. Рассмотрим важнейшие из них.
Личность руководителя. Создание товарищества на вере - это передача управления предприятием небольшой группе полных товарищей, у которых доля в складочном капитале может быть незначительной, но они фактически принимают на себя решение всех вопросов. Как правило, инициаторами создания товарищества на вере выступают сильные, волевые руководители с авторитарным стилем руководства. Для создания товарищества необходимы высокий авторитет руководителя, признание его лидерства среди полных товарищей, согласие вкладчиков на передачу ему земли и имущества.
Ответственность. Полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества на вере. В связи с этим нецелесообразно создавать их на базе сельскохозяйственных предприятий с большими долгами. В этом случае, велик риск потерять личное имущество. Только в том случае, если есть уверенность, что предприятие будет работать прибыльно и сможет рассчитаться с долгами, можно выбирать товарищество на вере как организационно-правовую форму предпринимательства.
Доверие. Создание товарищества на вере предполагает доверительные отношения между полными товарищами. Это связано с тем, что каждый из полных товарищей имеет право вести дела от имени товарищества, в то время как размер их вкладов может существенно различаться. Однако несут они неограниченную имущественную ответственность солидарно, поэтому рискуют всем своим имуществом.
Согласие вкладчиков. Товарищество на вере можно создать только в том случае, если работники (кроме полных товарищей) и пенсионеры согласны внести свои земельные доли и имущественные паи в товарищество в качестве вклада и при этом передают право на ведение дел и управление полным товарищам. Это условие, в свою очередь,
можно выполнить только тогда, когда вкладчики признают полных товарищей лидерами и полностью доверяют им в распоряжении имуществом товарищества.
Экономическая заинтересованность. Создавая товарищество на вере, полные товарищи несомненно рассчитывают на стабильную и эффективную работу предприятия и высокие доходы. Расплатившись с наемными работниками, арендодателями, кредиторами и вкладчиками, полные товарищи остаток средств могут использовать на личное потребление или накопление. Так как вкладчик при выходе из товарищества получает только свой вклад в складочный капитал, то накопления товарищества обеспечивают прирост доли каждого полного товарища. Это чрезвычайно важный долгосрочный стимул, позволяющий заинтересовать полных товарищей не только в приросте оплаты своего труда, но и своего капитала.
§ 4. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - коммерческая организация, учрежденная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью регулируются кроме Гражданского кодекса Российской Федерации Законом Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Имущественная ответственность, возникающая по обязательствам общества, распространяется только на его капитал. При этом участники общества не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков (утраты вкладов) лишь в пределах внесенных ими
Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать его название и слова «с ограниченной ответственностью».
Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать 50. Другим ограничением является то, что ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав, Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью состоит из стоимости вкладов его участников. Размер уставного капитала не может быть меньше суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его, участниками не менее чем на 50 %. Неоплаченная часть уставного капитала подлежит оплате участниками в течение первого года деятельности. При нарушении этого требования общество должно объявить об уменьшении своего уставного капитала либо прекратить деятельность путем ликвидации.
Если по окончании очередного финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить о его уменьшении. Если стоимость указанных активов опустится ниже определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
Уменьшение уставного капитала общества допускается только после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения убытков.
Увеличение уставного капитала общества допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме.
Член общества с ограниченной ответственностью, полностью внесший свою долю, получает соответствующее свидетельство. Свидетельство ценной бумагой не является, то есть не может обращаться на фондовом рынке, а только юридически закрепляет за членом общества его вклад.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале или ее часть одному или нескольким членам данного общества. Допускается отчуждение своей доли (ее части) третьим лицам, если это предусмотрено уставом общества. В этом случае участники общества или само общество имеют преимущественное право покупки доли участника.
Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли (ее части) участника третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее этой стоимости. В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и в порядке, которые предусмотрены уставом общества, либо уменьшить свой уставный капитал, известив об этом кредиторов.
Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в переходе доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом и учредительными документами общества.
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества без согласия других его участников и получить стоимость своей доли в уставном капитале общества в порядке, способами и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества.
Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью является общее собрание его
Членов. К исключительной компетенции общего собрания относится решение следующих вопросов: утверждение и изменение устава, утверждение и изменение уставного капитала, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков, избрание ревизионной комиссии (ревизора), решение о реорганизации и ликвидации общества.
Число голосов участника на собрании определяется в зависимости от его доли в уставном капитале. Собрание проводится обычно не реже одного раза в год. Члены общества участвуют в собрании лично или через своих представителей.
Между общими собраниями оперативное руководство обществом осуществляет исполнительный орган, который может быть коллегиальным или единоличным. К компетенции исполнительного органа относятся текущие вопросы, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания: осуществление различных сделок, прием и увольнение работников, представительство и др. Численный состав исполнительного органа, срок его деятельности и компетенция отражаются в уставе.
Ревизионная комиссия общества (ревизор) создается только из числа участников общества. Ее полномочия определяются уставом. Общество вправе привлекать для проверки годовой финансовой отчетности и контроля за финансовой деятельностью исполнительных органов внешнего аудитора. Аудиторская проверка может быть проведена по требованию любого участника общества.
Общества с ограниченной ответственностью (по ранее действовавшему законодательству они определялись как товарищества с ограниченной ответственностью) в сельском хозяйстве получили широкое распространение. В основном они создавались в результате приватизации и реорганизации бывших колхозов, совхозов, других государственных предприятий. Им бесплатно передавалось все имущество реорганизуемых сельскохозяйственных предприятий. В уставный капитал включались основные средства по остаточной стоимости, оборотные средства, денежные средства в кассе, на счетах и в расчетах (за вычетом задолженности банку и кредиторам) и нематериальные активы.
Уставный капитал распределялся между участниками, численность которых определялась общим собранием коллектива работников. В состав участников в обязательном порядке включались работники реорганизуемого предприятия и пенсионеры, ушедшие на пенсию с этого предприятия, а также по решению собрания другие лица (работники социальной сферы села, учащиеся, работники, временно находящиеся на срочной службе в армии, и др.). При наделении участников общества долями обязательно учитывался их трудовой вклад в создание имущества общества. Как правило, во внимание принимались общий трудовой стаж и уровень оплаты труда за последние 3-5 лет.
Общества с ограниченной ответственностью могут найти применение при организации небольших и средних по численности предпринимательских коллективов (так как верхний предел численности ООО ограничивается законом), например, занятых производством овощей и грибов, откормом скота, переработкой и реализацией сельскохозяйственной продукции, выращиванием пушных зверей, коневодством, рыбоводством, оказанием ремонтных и других сервисных услуг. В случае, если общество с ограниченной ответственностью учреждают юридические лица, его капитал и производственная мощность могут быть достаточно большими, Например, в этой форме может функционировать перерабатывающее предприятие (сахарный завод, льнозавод, мясокомбинат и др.), учрежденное несколькими сельскохозяйственными и другими организациями.
Что касается основной массы товариществ с ограниченной ответственностью, созданных за последние годы на селе, то они должны преобразоваться либо в производственные кооперативы, либо в акционерные общества. Не исключено их преобразование в товарищества на вере. Однако в этом случае должен вначале сформироваться коллектив полных товарищей, являющихся индивидуальными предпринимателями, которыми участники товариществ с ограниченной ответственностью в настоящее время не являются, а также должны быть учтены все особенности этой органи- зационно-правовой формы предпринимательства.
Общество с дополнительной ответственностью - разновидность общества с ограниченной ответственностью. Отличительным его признаком является то, что его участники несут ответственность по обязательствам общества не только в пределах своих вкладов в уставный капитал, но и личным имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.
При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
Фирменное наименование такого общества должно содержать его наименование и слова «с дополнительной ответственностью».
По всем другим вопросам деятельности к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила общества с ограниченной ответственностью.
§ 5. Акционерное общество
Акционерное общество - наиболее распространенная организационно-правовая форма предпринимательства, имеющая многовековую историю. Первые акционерные общества появились в Великобритании в 1555 г., в России - в 1725 г. Сама идея акционерного общества, основанная на принципах совместной деятельности и распределения до-
ходов в соответствии с вкладом, чрезвычайно привлекательна для инвесторов. Кроме того, несомненными достоинствами акционерной формы являются:
простота передачи комплекса прав (имущественных и неимущественных), связанных с участием в обществе, - процедура фактически сводится к купле-продаже акций;
ограниченная ответственность акционеров, так как даже в случае неудачи они теряют не более того, что вложили;
возможность увеличения капитала за счет размещения акций, без привлечения заемных средств. Акционерную форму предпринимательства избрали многие трудовые коллективы бывших государственных
предприятий в процессе приватизации. Привлекательность акционерных обществ определялась возможностью быстрого проведения разгосударствления предприятий, справедливого распределения имущества между потенциальными учредителями обществ (работниками, пенсионерами и др.), а также эффективным контролем за деятельностью управленческого персонала.
К сожалению, форсирование процесса разгосударствления без должной проработки всех правовых и организа- ционно-экономических вопросов привело к тому, что значительная часть реорганизованных в акционерные общества предприятий функционирует формально и больше отвечает признакам других организационно-правовых форм (обществам с ограниченной ответственностью, государственным предприятиям и др.).
Деятельность акционерных обществ регламентируется Гражданским кодексом Российской Федерации (часть I) и Федеральным законом «Об акционерных обществах» (1996).
Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Наличие акций - принципиальная особенность акционерной формы предпринимательства, ибо только акционерному обществу разрешено выпускать эти ценные бумаги. Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным обществом акций не должна превышать размер уставного капитала. Законодательством России предусмотрен выпуск только именных акций, то есть держатели акций регистрируются в специальном реестре.
Общество может выпускать обыкновенные и привилегированные акции. Обыкновенные акции являются основой акционерного капитала. Их доля в уставном капитале не должна быть меньше 75 %. Каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав: один голос при решении вопросов на собрании акционеров, право на получение части чистой прибыли в виде дивидендов, право на получение части имущества общества при его ликвидации и др.
Привилегированные акции, как правило, не предоставляют ее владельцу право голоса (за исключением случаев, предусмотренных законом), но приносят фиксированный дивиденд и имеют преимущество перед обыкновенными акциями при распределении прибыли и ликвидации общества.
Акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу. На этом признаке следует остановиться особо, так как в теории и практике создания акционерных обществ имеют место многочисленные неверные толкования прав акционеров. В частности, бытует мнение, что, приобретая акции, акционер становится собственником акционерного общества. В действительности это не так. Гражданин или юридическое лицо, внеся имущество (деньги, оборудование, земельный участок и т.д.) в уставный капитал акционерного общества и приобретя определенное число акций, фактически теряет право собственности на это имущество, то есть право им владеть, пользоваться и распоряжаться. Он приобретает право собственности только на акции, а также обязательственные права по отношению к обществу: участие в управлении обществом, получение части прибыли в виде дивидендов, ликвидационной квоты (части имущества общества при его ликвидации) и др. Собственником же имущества, внесенного акционерами в уставный капитал общества путем покупки акций, становится само акционерное общество с вытекающими из этого правами, обязанностями и ответственностью.
Приобретение акционерами обязательственных прав не предполагает обязательности их реализации. Например, дивиденды могут не выплачиваться, если по результатам деятельности общества получен убыток или если по решению общего собрания акционеров вся чистая прибыль реинвестируется в производство, то есть направляется на увеличение имущества общества. При ликвидации акционерного общества акционеры могут не только не получить часть его имущества, но и не вернуть свое имущество, ранее внесенное ими в уставный капитал, так как все имущество может быть использовано для расчетов с кредиторами.
Создание акционерного общества не преследует цели объединения в одном лице собственника и работника, как это пропагандировалось ранее. Мировая практика показывает, что большинство акционеров не работают в акционерном обществе, являясь только держателями акций, и получают доход в виде части чистой прибыли общества на свой вложенный капитал (дивиденды) или от продажи акций на фондовом рынке по более высокой курсовой цене. В данном случае вкладывают капитал и общество одни лица, а осуществляют текущую деятельность и получение дохода другие.
Форма акционерного общества весьма близка к форме общества с ограниченной ответственностью, что нередко приводит к путанице и смешиванию этих двух организационно-правовых форм. Прежде всего, в акционерном обществе в отличие от общества с ограниченной ответственностью иная организация уставного капитала: здесь имеют место полное равенство долей и их обязательное оформление акциями. Закон прямо говорит о делении уставного капитала акционерного общества именно на акции, а не на доли, как это имеет место в обществе с ограниченной ответственностью. Кроме того, участник общества с ограниченной ответственностью может в любое время из него выйти, получив часть имущества общества, приходящуюся на его вклад. Оформление же прав акционеров акциями означает, что как осуществление, так и передача этих прав другим лицам возможны только с помощью акций или путем их передачи, то есть осуществить выход из акционерного общества его участник может лишь одним способом - продав, уступив или иным образом, передав свои акции другому лицу.
Таким образом, в отличие от общества с ограниченной ответственностью акционерное общество является устойчивой организационно-правовой формой, так как оно гарантировано от уменьшения имущества при выходе из него участников. Акционерное общество как форма объединения капиталов рассчитано на крупное предпринимательство.
В связи с этим оно не ограничено по числу участников, за исключением закрытого акционерного общества, в котором число участников по закону не может превышать 50. Напротив, форма общества с ограниченной ответственностью рассчитана на сравнительно небольшое число участников, предел которых специально оговаривается законом. Есть и другие отличия, связанные, в частности, с более сложной структурой управления в акционерном обществе, необходимостью публичного ведения дел в открытом акционерном обществе и др.
Многие руководители акционерных обществ пытаются ограничить круг акционеров работниками предприятия, включая в его устав положения об исключении акционеров при увольнении с работы, выкупе акций при уходе на пенсию. Однако такие действия противоречат действующему законодательству, так как в данном случае смешиваются понятия трудовых и имущественных отношений акционеров. Трудовые отношения акционеров с обществом могут быть расторгнуты по различным основаниям, в том числе по собственному желанию работника и приказу администрации. Однако из этого не следует автоматическое прекращение имущественных отношений. Акции - это собственность акционера, которой он может быть лишен только по решению суда в случаях, предусмотренных законодательством, поэтому прекращение членства в акционерном обществе возможно только путем продажи, уступки или иной передачи акций другому лицу, в том числе и акционерному обществу. По этим же основаниям акционер, прерывающий трудовые отношения с обществом, не может потребовать от него выплат или выдач, приходящихся на его долю.
А кционерныео бщества могут бытьоткрытыми изакрытыми . Их отличия сводятся к следующим принципиальным моментам: способам размещения акций, процедуре их переуступки на вторичном рынке, числу акционеров и порядку ведения дел.
Первое отличие - по способу размещения акций - заключается в том, что открытое акционерное общество вправе использовать открытую и закрытую подписку на акции. При открытой подписке (публичном размещении) акции распространяются среди неограниченного круга инвесторов. Закрытое акционерное общество вправе проводить только закрытую подписку на акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, то есть может распределять их среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц.
Второе отличие связано с процедурой переуступки акций на вторичном рынке. При этом речь идет именно о процедуре переуступки акций, а не о праве собственности на законно приобретенные акции, то есть праве свободно ими распоряжаться. В этом отношении разницы между правами акционеров обоих типов обществ нет.
Участник открытого акционерного общества может во всех случаях отчуждать свои акции, не оповещая об этом других акционеров. Участник закрытого общества при определенных видах сделок обязан оповестить остальных акционеров и выждать срок, установленный законом и уставом общества, в течение которого остальные акционеры или само общество могут воспользоваться правом преимущественного приобретения продаваемых акций.
Третье отличие заключается в том, что если в открытом акционерном обществе число потенциальных акционеров не ограничивается, то в закрытом оно не должно превышать 50 (кроме акционерных обществ, зарегистрированных до 1 января 1996г.).
Это ограничение непосредственно связано с механизмом реализации преимущественного права приобретения акций, который предусматривает обязательное письменное уведомление всех акционеров, обладающих таким правом.
В обществах с большим числом акционеров реализация этого права чрезвычайно затруднена, требует значительных затрат времени и средств. Кроме того, в сделке, где предусмотрено преимущественное право приобретения отчуждаемых акций, число участников должно быть разумно ограничено.
Четвертое отличие заключается в характере ведения дел. Открытое общество в отличие от закрытого обязано вести свои дела публично. Это означает, что к некоторым его документам имеют доступ не только акционеры общества, но и все заинтересованные лица.
Учредители акционерного общества заключают между собой договор, в котором определяют порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, принцип их размещения и иные условия.
Учредительным документом акционерного общества является устав, утвержденный учредителями. Устав должен содержать сведения о категории выпускаемых акций, их номинальной стоимости и числе, размере уставного капитала, правах акционеров, составе и компетенции органов управления, порядке принятия решений, а также другие сведения, предусмотренные законом.
Уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости акций, приобретаемых акционерами. Он не может быть меньше размера, установленного законом.
При учреждении акционерного общества все акции должны быть распределены среди учредителей. Причем в обществе не допускается освобождение акционера от обязанностей оплаты акций, в том числе путем зачета требований к обществу.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров или совета директоров (если ему такое право предоставлено уставом) увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. В случаях, предусмотренных законом или уставом общества, может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих обыкновенными или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых акций.
Акционерное общество может по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего числа. При этом уменьшение уставного капитала допускается только после уведомления всех кредиторов общества. Креди-
торы в этом случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров. В обществе с числом акционеров более 50 общим собранием акционеров избирается совет директоров (наблюдательный совет). Акционерное общество формирует также исполнительный орган. Он может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор).
Компетенция органов управления акционерным обществом, порядок принятия ими решений, выступления от имени общества определяются Федеральным законом «Об акционерных обществах» и уставом общества.
Акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекает профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Аудиторская проверка деятельности акционерного общества может быть проведена в любое время по требованию акционеров, владеющих в совокупности не менее 10 % голосующих акций.
Прибыль (после уплаты налогов) остается в распоряжении общества и в соответствии с уставом или решением общего собрания акционеров направляется на формирование фондов общества и выплату дивидендов.
В обязательном порядке формируется резервный фонд, величина которого определяется уставом общества, но не может быть менее 15 % его уставного капитала. Резервный фонд используется строго по целевому назначению - для покрытия убытков, а также погашения облигаций и выкупа акций общества при отсутствии иных средств.
В акционерном обществе может создаваться также специализированный фонд акционирования работников. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества для последующего размещения среди работников.
Помимо резервного и специализированного фондов акционирования работников могут создаваться и иные фонды, размер и порядок образования которых определяются уставом.
Чистая прибыль, оставшаяся после формирования фондов, направляется на выплату дивидендов акционерам. При этом следует отметить, что принятие решения о выплате (объявлении) дивидендов является правом, а не обязанностью общества, поэтому владельцы акций, в том числе привилегированных, размер дивидендов по которым определен в уставе, не вправе требовать принятия обществом такого решения. Общество может не принять решение о выплате дивидендов или принять решение о выплате дивидендов в неполном размере, даже если у него достаточно чистой прибыли или средств специально предназначенных для этого фондов (для выплаты дивидендов по привилегированным акциям).
По привилегированным акциям устанавливается, как правило, фиксированный дивиденд при их выпуске. Последствием невыплаты в полном размере фиксированных дивидендов является приобретение владельцами привилегированных акций права голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам его компетенции. Закон предусматривает, что размер дивиденда по привилегированным акциям может в уставе общества не фиксироваться, а определяться по результатам работы за год.
Размеры годовых дивидендов на одну обыкновенную и одну привилегированную акцию с нефиксированным дивидендом определяются общим собранием акционеров по предложению совета директоров. Размер дивиденда не может быть больше рекомендованного советом директоров, но может быть уменьшен общим собранием акционеров. Дивиденды могут выплачиваться деньгами, акциями, облигациями, товарами и услугами, если это предусмотрено уставом общества. Порядок их выплаты устанавливается при выпуске (эмиссии) акций.
Выплата объявленных дивидендов является обязанностью общества, поэтому оно несет ответственность перед акционерами за неисполнение этой обязанности в соответствии с действующим законодательством. Акционер имеет право требовать выплаты объявленных дивидендов в суде.
По акциям, поступившим на баланс общества (в случаях их неполной оплаты, приобретения или выкупа обществом), дивиденды не начисляются.
По решению общего собрания акционеров акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано. Другие основания и порядок реорганизации и ликвидации общества определяются законом.
При создании акционерных обществ в сельском хозяйстве необходимо учитывать специфику этой организаци- онно-правовой формы. Акционерные общества создаются в расчете на крупное предпринимательство, требующее привлечения значительных инвестиций (капитала). Учреждение же большинства акционерных обществ в процессе приватизации и реорганизации бывших совхозов и колхозов этой цели не преследовало. Фактически осуществлялся обратный процесс - не привлечение дополнительных инвестиций, а распределение уже созданного на приватизируемом предприятии капитала между потенциальными акционерами. Создание акционерных обществ не только не привело к приливу на предприятия необходимых инвестиций, но, наоборот, еще более обострило проблему существования (выживания) крупных высокоэффективных предприятий, реорганизованных в акционерные общества.
Практика показывает, что данная организационно-правовая форма должна быть сохранена в основном в крупномасштабном предпринимательстве на предприятиях (организациях), имеющих значительное число инвесторов, из которых владельцами крупных пакетов акций являются, прежде всего, юридические лица, вложившие в капитал предприятия значительные средства.
Большое число формально функционирующих акционерных обществ, прежде всего в мелком и среднем по размерам предпринимательстве, следует преобразовать в другие организационно-правовые формы. Например, в мелком бизнесе одной из перспективных форм является производственный кооператив, который наиболее полно отвечает требованиям и специфике мелкомасштабного производства. Именно в производственном кооперативе осуществляется полное соединение в одном лице работника и собственника, ибо основным условием членства в кооперативе является трудовое участие основных членов в производственной деятельности.
Не исключен путь реорганизации ряда мелких акционерных обществ в хозяйственные товарищества, осуществляющие деятельность на исключительном доверии участников друг к другу и солидарной субсидиарной имущественной ответственности. Форма хозяйственного товарищества может быть использована, прежде всего, в семейном предпринимательстве.
Если же акционеры считают целесообразным сохранить правовой статус акционерного общества, его необходимо привести в соответствие с требованиями действующего законодательства. Однако в любом случае этот вопрос должен быть вынесен на решение общего собрания акционеров.
Акционерное общество работников (народное предприятие). С 1 октября 1998 г. вступил в силу Закон Рос-
сийской Федерации «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». Он направлен на исправление негативных последствий, проявившихся в коммерческих организациях, функционирующих в форме хозяйственных обществ, в которых их члены участвуют в деятельности предприятия только своим капиталом и не обязаны трудиться. В результате в настоящее время на многих предприятиях число участниковработников сократилось до 15-20 % общей численности работников. Особенно остро эта проблема стоит в сельском хозяйстве, где соединение в одном лице собственника и работника предопределялось спецификой сельскохозяйственного производства.
Народное предприятие создается путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которой принадлежит не менее 49 % уставного капитала. Решение о преобразовании принимают члены реорганизуемой организации тремя четвертями голосов. Однако принятие такого решения еще не означает создания народного предприятия. Оно может быть создано только, если работники реорганизуемой коммерческой организации дадут на это свое согласие на общем собрании тремя четвертями голосов от списочного состава. В противном случае решение признается несостоявшимся.
Если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, то те из них, которые решили стать его акционерами, и участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, заключают договор. При этом среднесписочная численность работников не может составлять менее 51 и более 5000 человек. Те участники, которые голосовали против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, получают право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о полном или частичном выкупе своих акций (долей, паев).
Принципиальной особенностью народного предприятия является то, что его работникам должно принадлежать число акций, номинальная стоимость которых составляет более 75 % уставного капитала. При этом предприятие может выпускать только обыкновенные акции, их номинальная стоимость определяется общим собранием акционеров, но не может быть более 20 % минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.
На момент создания предприятия каждый работник преобразуемой коммерческой организации должен иметь то число акций, которое соответствует его доле в общей сумме оплаты труда работников за предшествующие созданию предприятия 12 мес. Работники, которые не имеют достаточного числа акций, должны оплатить не менее 60 % стоимости того числа акций, которые должны принадлежать им на момент создания предприятия. Работники, которые имеют достаточное число акций, но их номинальная стоимость превышает 5 % уставного капитала народного предприятия, обязаны продать акции, составляющие превышение, предприятию, а предприятие обязано их выкупить. Следует отметить, что ограничение доли акций, которой может владеть один акционер как на момент создания, так и на протяжении всего периода деятельности, является одним из отличительных признаков этой коммерческой организации. Эта доля может быть только уменьшена уставом народного предприятия.
Принципиальной особенностью народного предприятия является также наделение акциями работников при увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций на сумму не менее суммы чистой прибыли, фактически использованной на цели накопления за отчетный финансовый год. Дополнительные акции, а также акции, выкупленные народным предприятием у акционеров, распределяются между всеми работниками пропорционально их оплате труда за отчетный финансовый год. При этом работник получает право на дополнительные акции, если он проработал на предприятии не менее 3 мес. (в уставе может быть предусмотрено увеличение этого срока до 24 мес.).
Если после дополнительного наделения акциями у работников образуется превышение нормируемой доли (5 %), то акции, составляющие превышение, также должны быть проданы народному предприятию по выкупной стоимости. Их выкупная стоимость определяется ежеквартально по методике, утвержденной общим собранием акционеров. При этом она не должна составлять менее 30 %. стоимости чистых активов народного предприятия и, как правило, соответствует рыночной цене.
Работник предприятия имеет право продать по договорной цене часть принадлежащих ему акций на дату окончания отчетного финансового года акционерам предприятия или народному предприятию, а в случае их отказа - работникам предприятия, не являющимся акционерами, в течение следующего финансового года. Число разрешенных к продаже акций народного предприятия одним работником-акционером устанавливается общим собранием акционеров. При этом оно не может превышать 20 % принадлежащих данному работнику-акционеру акций на указанную дату.
Акционеры народного предприятия, не являющиеся его работниками, имеют право в любое время продать свои акции по договорной цене в первую очередь акционерам народного предприятия, а в случае их отказа - самому народному предприятию или его работникам, не являющимся акционерами.
Особенностями управления народным предприятием являются: расширение компетенции общего собрания акционеров за счет вопросов, определяющих специфику деятельности предприятия, в частности максимальную долю акций в общем числе акций народного предприятия, которой может владеть один его работник, утверждение методики определения выкупной стоимости акций и др.; большинство вопросов решается на общем собрании акционеров по
принципу «один акционер - один голос»; председателем наблюдательного совета является генеральный директор народного предприятия, что в классических акционерных обществах запрещено законом; исполнительным органом народного предприятия также является его генеральный директор, создание же коллегиального исполнительного органа законом не предусмотрено.
Народные предприятия могут успешно развиваться в сельском хозяйстве. Однако сдерживающим фактором является достаточно сложный механизм их функционирования.
Контрольные вопросы
1.Каковы отличительные особенности хозяйственных товариществ и обществ?
2.Какие виды хозяйственных товариществ вы знаете? Расскажите о порядке создания и деятельности хозяйственных товариществ в сельском хозяйстве.
3.Охарактеризуйте роль хозяйственных обществ в предпринимательской деятельности на селе. Какие существуют виды хозяйственных обществ, каковы их отличительные особенности?
4.Как бы вы провели акционирование сельскохозяйственного предприятия?
5.Каковы, на ваш взгляд, перспективы развития созданных на селе хозяйственных товариществ и обществ? Что такое народное предприятие?
Глава 6. ОРГАНИЗАЦИОННО-ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ УНИТАРНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ
§ 1. Сущность и виды унитарных предприятий в сельском хозяйстве
Унитарным (unitas,лат. - единство)предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Оно находится в государственной или муниципальной, собственности.
Имущество, находящееся в государственной собственности, может принадлежать унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Имущество, находящееся в муниципальной собственности, принадлежит унитарному предприятию только на праве хозяйственного ведения.
Все унитарные предприятия имеют право распоряжаться недвижимым имуществом (продавать, сдавать в аренду, в залог, передавать в уставный капитал других коммерческих организаций и др.) только с согласия собственника. Движимым имуществом, находящимся в хозяйственном ведении, унитарное предприятие может распоряжаться самостоятельно.
В зависимости от вида собственника (государство, государственный орган, муниципальный орган) и наличия того или иного вещного права (права хозяйственного ведения или оперативного управления) на имущество унитарные сельскохозяйственные предприятия подразделяются:
на государственные предприятия на праве хозяйственного ведения;
государственные предприятия на праве оперативного управления (казенные предприятия);
муниципальные предприятия.
на праве хозяйственного ведения , не отвечает по обязательствам этого предприятия, за исключением случаев, когда его несостоятельность вызвана самим собственником имущества или другими лицами, имеющими право давать обязательные для исполнения указания либо иным образом определять его действия.
Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления , несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества во всех случаях.
Учредительным документом унитарного предприятия является утверждаемый учредителем предприятия. Устав должен содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия, размере уставного фонда, порядке и источниках его формирования, другие сведения, установленные законодательством.
Органом управления унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.
§ 2. Государственные сельскохозяйственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения
Государственные сельскохозяйственные предприятия на праве хозяйственного ведения создаются по ре-
шению уполномоченного федерального государственного органа или органа субъекта РФ.
К федеральным государственным сельскохозяйственным предприятиям относятся научно-
производственные, учебно-опытные, племенные, семеноводческие хозяйства, хозяйства на мелиорированных землях, крупные животноводческие комплексы, птицефабрики, овощеводческие комбинаты, другие специализированные сельскохозяйственные предприятия, не подлежащие по решению Правительства Российской Федерации приватизации и разделу.
Уполномоченный федеральный государственный орган решает вопросы создания федерального государственного сельскохозяйственного предприятия, определяет предмет и цели его деятельности, назначает руководителя пред-
приятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью переданного предприятию имущества.
Имущество передается предприятию на праве хозяйственного ведения, а земля - в постоянное (бессрочное) пользование или аренду. Имущество предприятия формируется также за счет полученных доходов, вкладов других государственных предприятий, федеральных бюджетных ассигнований, заемных и иных средств. Размер уставного фонда государственного федерального предприятия не может быть меньше суммы, определенной действующим законодательством. До государственной регистрации предприятия уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником.
Если по окончании финансового года стоимость чистых активов предприятия окажется меньше размера уставного фонда, уполномоченный федеральный государственный орган обязан произвести в установленном порядке уменьшение уставного фонда и известить об этом всех своих кредиторов. Кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств предприятия и возмещения возникших убытков. Если стоимость чистых активов окажется меньше минимального размера фонда, установленного законом, предприятие ликвидируется.
Федеральное государственное предприятие планирует свою деятельность самостоятельно, исходя из целей создания, конъюнктуры рынка, спроса на производимую продукцию, имеющихся финансовых и иных ресурсов.
Отдельные важные вопросы производственной деятельности предприятие решает по согласованию с уполномоченным федеральным государственным органом. В частности, могут согласовываться вопросы, касающиеся участия государства в развитии предприятия, размер фонда оплаты труда и должностных окладов, используемая система материального стимулирования работников и др. Вместе с тем государство не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, установленных законом и уставом предприятия.
Трудовые отношения на федеральном государственном предприятии регулируются действующим законодательством Российской Федерации о труде и уставом. Трудовой коллектив предприятия включает всех работников, участвующих в его деятельности на основе трудового договора (контракта).
Основу экономической деятельности составляют договоры (контракты) на закупку и поставку продукции (работ, услуг) для федеральных нужд по ценам государственных контрактов, а также договорным (рыночным) ценам.
Федеральное государственное предприятие вправе создавать дочерние предприятия (другие федеральные государственные предприятия) путем передачи им в установленном порядке земельного участка и части другого имущества в хозяйственное ведение.
Уполномоченный федеральный государственный орган вправе реорганизовать или ликвидировать федеральное государственное предприятие в порядке, установленном законом.
К государственным сельскохозяйственным предприятиям субъектов РФ относятся: учебно-
производственные хозяйства техникумов, колледжей, лицеев, племенные хозяйства по разведению местных пород скота и птицы, селекционные хозяйства по выведению и совершенствованию местных сортов сельскохозяйственных культур, крупные животноводческие комплексы и птицефабрики, хозяйства, выращивающие сельскохозяйственные культуры с содержанием наркотических и ядовитых веществ, другие сельскохозяйственные предприятия, не подлежащие по решению субъекта Российской Федерации приватизации и разделу.
Создание и функционирование этих предприятий осуществляются аналогично федеральным государственным сельскохозяйственным предприятиям.
Большинство совхозов сегодня не являются государственными предприятиями, а только декларируют государственный правовой статус. Они осуществляют деятельность на основе частной формы собственности. Земля совхозов распределена между работниками на земельные доли, а имущество - на имущественные паи. Любой работник может выйти из совхоза со своей земельной долей и имущественным паем и организовать крестьянское (фермерское) хозяйство.
Учитывая, что в Гражданском кодексе Российской Федерации такой организационно-правовой формы, как совхоз, нет, совхозы должны быть в дальнейшем в установленном порядке преобразованы в хозяйственные товарищества, общества или производственные кооперативы.
§ 3. Государственные сельскохозяйственные предприятия, основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия)
Казенные сельскохозяйственные предприятия создаются по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, или по решению администрации субъекта Российской Федерации на базе имущества, находящегося в собственности этого субъекта Федерации.
К казенным предприятиям относятся: предприятия, которые не возмещают издержки денежной выручкой и специализируются на выведении новых сортов сельскохозяйственных культур и пород животных общефедерального значения; опытно-производственные хозяйства научно-исследовательских институтов федерального значения; сельскохозяйственные предприятия, поставляющие продукцию непосредственно закрытым административнотерриториальным образованиям, воинским частям; предприятия, работающие на мелиорированных землях федерального значения, и др.
Казенные предприятия могут создаваться двумя способами: путем ликвидации федеральных государственных предприятий и создания на их базе казенных предприятий и путем учреждения новых казенных предприятий.
Основаниями для принятия решения о ликвидации федерального государственного предприятия и создания на его базе федерального казенного предприятия являются: