Акционерное общество (далее АО)- коммерческая организация, созданная в результате объединения имущества нескольких лиц или выделения имущества одного лица. Его участники – акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в приделах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций.
Правовое положение определяется прежде всего ГК РФ ст.96-106 и ФЗ «Об акционерных обществах». Большое значение для регулирования деятельности АО имеет постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 02.04.1997 года №4/8 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об АО».
АО может создаваться путем учреждения нового или реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей, которые могут быть граждане и (или) юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом.
Виды АО:
1) открытое (ОАО):
а) его участники могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров;
б) ОАО может производить открытую подписку на акции и их свободную продажу, однако п.4 ст.39 Закона гласит что размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров;
в) число акционеров не ограничено.
2) закрытое (ЗАО):
а) отчуждение акций ограничено преимущественным правом приобретения другими акционерами. Порядок приобретения акций устанавливается уставом общества, а срок его осуществления не может быть менее 10-ти дней;
б) акции распределены среди участников или иного ограниченного круга лиц;
в) число акционеров не должно быть более. 50
Учредительные документы АО - только устав, т. к. АО предполагает возможность частой смены акционеров. Учредители АО заключают договор о совместной деятельности по созданию АО. В договоре о совместной деятельности учредители определяют порядок осуществления ими совместной деятельности, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размеры и порядок их оплаты и т.д. По своей юридической природе договор о создании АО – это договор о совместной деятельности, в случае признания его недействительным применяется нормы ГК РФ о недействительности сделок.
Уставной капитал АО составляется из номинальной стоимости акций, приобретенное акционерами. АО вправе размещать обыкновенные акции, номинальная стоимость которых должна быть одинаковой, а также один или несколько типов привилегированных акций, номинальная стоимость не должна превышать 25% уставного капитала общества. Все акции АО являются именными, закрепленными за определенными юридическими и физическими лицами.
Минимальный уставный капитал для ЗАО при его создании не менее 100 МРОТ, а для ОАО - не менее 1000 МРОТ. Закон требует оплатить первые 50% акций в течении 3-х месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50% акций должны быть оплачены в течение года. Не допускается освобождение от обязанности внесения вклада в уставный капитал.
Если по окончанию второго, третьего и т. д. финансового года чистые активы уменьшаются до суммы менее размера уставного капитала, то АО должно объявить об уменьшении уставного капитала (для защиты интересов кредиторов в этом случае установлено правило, что кредиторы вправе требовать досрочного исполнения обязательств или возмещения всех понесенных убытков).
Уставный капитал может быть увеличен двумя способами (по решению собрания акционеров):
1) увеличение номинальной стоимости акций;
2) выпуск дополнительных акций.
Нельзя увеличивать уставный капитал для покрытия убытков АО.
В уставе может быть установлено преимущественное право акционеров на покупку дополнительных акций.
Виды акций:
2) акции привилегированные - не дают права голоса, но по ним выплачиваются фиксированные дивиденд (выплачиваются в первую очередь). Если дивиденды по привилегированным акциям не выплачены, то они получают право голоса, пока дивиденды не будут выплачены.
Способы обеспечения организационного единства АО – обеспечиваются органами управления. Закон об АО, подобно законодательству других стран с континентальной системой права, императивно предусмотрел трехзвенную структуру управления АО.
1) Собрание акционеров - высший орган (его компетенция установлена ст. 48 закона «Об АО»). Установлено, что собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции. Общим собранием избирается ревизионная комиссия (ревизор) и утверждается аудитор общества.
Голосование на собрании акционеров происходит по принципу 1 акция - 1 голос, и должно быть не менее одного собрания в год обязательно. Возможен созыв собрания акционеров, по требованию Совета директоров, по требованию аудиторов или ревизионной комиссии, по требованию акционеров, владеющих не менее 10% акций.
2) Для контроля за исполнительными органами АО создается Наблюдательный совет (Совет директоров) - он контролирует деятельность исполнительных органов в интересах акционеров. Законом «Об АО» установлена исключительная компетенция собрания акционеров и Совета директоров.
Компетенция Совета директоров:
Определяет направление деятельности АО;
Дает одобрение крупных сделок;
Создает повестки дня и т. п.
3) Исполнительные органы АО могут быть коллегиальными и единоначальными - решают все текущие вопросы деятельности за исключением тех, которые относятся к компетенции собрания акционеров и Совета директоров, даже если они решили передать вопрос на рассмотрение исполнительных органов.
Члены Наблюдательного совета и исполнительных органов несут имущественную ответственность в полном объеме за нанесение убытков АО.
Любое созданное АО ведет реестр (список) акционеров (его может вести само АО или специализированный регистратор с лицензией). В АО с более чем с 50 акционерами реестр ведется только специальным регистратором (ст.44 ФЗ «Об АО»).
АО предполагает наиболее частую смену в составе его участников. Смена происходит при продаже акций, ликвидации и реорганизации АО, смерти акционера.
Реорганизация и ликвидация АО – регулируется гл. 2 закона «Об АО» и ГК РФ. Осуществляется в добровольном и принудительном порядке. Акционерное общество может быть преобразовано в ООО или производственный кооператив.
В заключении следует выделить характерные признаки АО.
1) участником может быть любое лицо;
2) уставной капитал АО разделен на акции равной номинальной стоимости;
3) акционеры не отвечают по обязательствам АО.
Исключение являются акционеры, которые вправе давать обязательные указания по хозяйственной деятельности АО, которые довели до банкротства, и субсидиарную ответственность;
4) акционер не обязан участвовать в хозяйственной деятельности (акционера нельзя исключать);
5) фирменное наименование должно содержать название и слова «акционерное общество».
6) общество создается без ограничения срока, если иное не устанавливается в уставе.
В АО личный характер отношений фактически отсутствует. Акционер может выйти из АО только продав акции, но не может обратить взыскание на его имущество. Имущественная база АО всегда стабильна (это основное отличие от ООО), а это дает возможность сконцентрировать АО огромный капитал, распределенной среди вкладчиков. АО - способ концентрации капитала.
Имущественная база АО формируется с помощью продажи ценных бумаг - акций, а это дает возможность быстро переливать капитал из одной сферы предпринимательства в другую.
Недостатки АО:
1) мелкие акционеры практически не имеют возможности влиять на деятельность АО;
2) руководители общества приобретают возможность распоряжаться огромным капиталом, и объективно возникает возможность обманывать акционеров.
Согласно п. 1 статьи 2 Закона «Об акционерных обществах» акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Таким образом, основное отличие акционерного общества от других видов коммерческих организаций заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу, а именно путем удостоверения этих прав за владельцами акций.
Следует подчеркнуть, что акционерное общество по российскому законодательству является одним из видов коммерческих организаций. Для характеристики таких обществ важно и то, что согласно статье 50 Гражданского кодекса Российской Федерации в качестве основной цели их деятельности, как и любой коммерческой организации, признается получение прибыли и возможность ее распределения между участниками. При этом следует принимать во внимание положение статьи 48 Гражданского кодекса РФ о юридических лицах, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, в том числе это относится к акционерным обществам.
Закон «Об акционерных обществах» определил два типа акционерных обществ: открытое и закрытое, что должно отражаться в Уставе и фирменном наименовании АО.
В настоящее время в законе достаточно четко определены критерии, по которым различаются оба типа акционерных обществ.
По действующему законодательству число акционеров открытых акционерных обществ не ограничено. Открытые акционерные общества не только имеют право проводить открытую подписку на акции и их свободную продажу, но также вправе проводить закрытую подписку, если это право предусмотрено уставом общества и решением общего собрания акционеров о размещении дополнительных акций.
Федеральным законом предусмотрено, что правовыми актами Российской Федерации могут быть установлены случаи обязательного размещения открытыми акционерными обществами акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции по открытой подписке.
Также в законе установлено, что число акционеров закрытых акционерных обществ не может быть более 50.
В закрытых акционерных обществах действуют следующие правила:
Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером, в порядке, установленном уставом общества;
Акции распространяются только среди учредителей или иного установленного круга лиц;
Открытая подписка на акции не допускается.
Если число акционеров закрытого акционерного общества превысит 50 человек, общество в таком случае должно преобразоваться в открытое акционерное общество.
Акционерное общество может создавать филиалы и представительства на территории Российской Федерации и за ее пределами
Учреждение акционерного общества состоит из нескольких этапов, на каждом из которых последовательно осуществляются необходимые юридические и организационные действия. Закон определяет круг лиц, которые могут являться учредителями акционерных обществ, их основные обязанности, порядок принятия решений о создании общества, об утверждении его устава и т.д.
Согласно ст. 51 ГК РФ и ст. 8 Закона акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. С этого момента оно приобретает статус юридического лица, субъекта права. Но актом государственной регистрации не завершается процесс его учреждения. Для участия в гражданском обороте необходимо формирование уставного капитала общества с реальной (хотя бы частичной на начальном этапе) оплатой акций, распределенных среди учредителей, совершение ряда других действий. До государственной регистрации общества они осуществляются учредителями; после ее проведения - самим обществом. Закон от 7 августа 2001 года изменил срок оплаты первой половины уставного капитала общества, предоставив учредителям для этих целей три месяца после государственной регистрации общества (прежде такая оплата должна была проводиться до его регистрации - ст. 34 Закона об акционерных обществах). В соответствии с п. 3 ст. 2 Закона об акционерных обществах, до оплаты 50% акций, распределенных среди учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением. Закон, таким образом, вводит временное ограничение правоспособности общества и допускает совершение определенных действий, относящихся к его учреждению, после приобретения им статуса юридического лица (внесения записи об обществе в Единый государственный реестр юридических лиц).
Учредителями акционерных обществ могут быть как граждане, так и юридические лица (ст. 66 ГК РФ, ст. 10 Закона об акционерных обществах). Законодательством в то же время установлен ряд ограничений на участие определенных лиц в хозяйственных обществах.
Статьей 66 ГК РФ и ст. 10 Закона запрещено участвовать в таких обществах государственным органам и органам местного управления, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом. Этот запрет распространяется на все три ветви власти: законодательную, исполнительную и судебную.
Той же статьей Кодекса установлено, что учреждения, финансируемые собственником, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника. В Постановлении Пленума ВАС РФ №19 обращено внимание на то, что указанное разрешение необходимо во всех случаях - не только тогда, когда на эти цели расходуются средства, выделяемые по смете, но и при использовании средств, составляющих доходы учреждения, учитываемые отдельно. Данный вывод основан на толковании нормы ГК РФ, не предусматривающей каких-либо изъятий для применения соответствующего требования. Кроме того, учитывается назначение учреждений, целью деятельности которых является выполнение определенных функций некоммерческого характера. Деятельность, приносящая доходы, может осуществляться ими в ограниченных пределах и не должна ставиться в один ряд с основной.
Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» введены ограничения на участие указанных предприятий в хозяйственных обществах и других организациях. Пунктом 2 ст. 6 этого Закона предусмотрено, что решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества предприятия. То же самое относится к распоряжению акциями, принадлежащими унитарному предприятию. Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. №739 согласование соответствующих решений от имени собственника на федеральном уровне возложено на федеральный орган исполнительной власти, в ведении которого находится предприятие (с участием Федерального агентства по управлению государственным имуществом).
Закон о предприятиях полностью исключает участие государственных и муниципальных унитарных предприятий в создании и деятельности кредитных организаций. В соответствии со ст. 5 Закона о приватизации унитарные предприятия не могут также выступать покупателями имущества приватизируемых предприятий, в том числе акций обществ, создаваемых на их базе.
Законом не ограничено число учредителей открытого общества. В закрытом обществе их может быть не более 50 (что соответствует предельной численности участников такого общества). По действующему законодательству общество может быть учреждено и одним лицом либо иметь одного акционера в связи с приобретением им всех акций. Это может быть как гражданин, так и юридическое лицо. В литературе в разное время высказывалось отрицательное отношение к появлению таких обществ. Создание их рассматривалось как не согласующееся с природой отношений, присущих акционерным обществам, в основе которых объединение капиталов разных лиц для осуществления предпринимательской деятельности. Законодательство и практика последних лет пошли по иному пути. ГК РФ и Закон об акционерных обществах предусматривают лишь одно ограничение для создания таких обществ: общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст. 98 ГК РФ и ст. 10 Закона), если иное не установлено федеральным законом. Данный запрет направлен на исключение возможности создания одним лицом цепочки подобных обществ в целях перемещения активов из одного в другое для ухода от ответственности перед кредиторами.
Российский исследователь акционерного предпринимательства И.Т. Тарасов писал, что требование об участии нескольких лиц в обществе вытекает из характеристических черт акционерной компании, в числе которых выборное начало при управлении ими и др., что невозможно осуществить даже при совпадении числа избираемых и избирателей. Рядом авторов обращалось внимание на то, что само понятие «общество» предполагает участие в нем нескольких лиц. Появление обществ одного акционера можно объяснить стремлением использовать преимущества акционерной формы в организации предпринимательской деятельности одним лицом, прежде всего обособление имущества создаваемого общества от имущества учредителя, ограничение ответственности последнего за результаты хозяйственной деятельности общества размером его вклада в уставный капитал (стоимостью оплаченных акций).
В свое время российское и зарубежное законодательство устанавливало минимальное число учредителей (участников), которое должно было иметь акционерное общество, но постепенно стало от этого отходить. В ФРГ, например, в 1968 г. был принят закон, допускающий создание общества с одним-единственным акционером. Во французское законодательство, предусматривавшее участие в создании общества нескольких лиц (не менее 7), была введена норма, согласно которой общество может остаться с одним акционером и продолжать свою деятельность, если после его создания остальные участники выйдут из него.
Изъятие из этого правила предусмотрено Законом от 5 февраля 2007 г. №13-ФЗ. Им снято указанное ограничение для обществ, создаваемых в сфере атомного энергопромышленного комплекса, где единственным акционером является государство. Подобный подход целесообразно было бы распространить на все акционерные общества, где единственным участником (владельцем всех акций общества) является государство. Речь идет, как правило, о крупных и стратегически важных структурах, действующих в форме акционерных обществ, для которых неоправданно устанавливать запрет на учреждение дочерних обществ.
Круг обязанностей учредителей определен ст. 9 Закона об акционерных обществах. Юридическим и физическим лицам, выступающим в такой роли, необходимо принять решение об учреждении общества (в виде решения собрания учредителей), где должны быть отражены результаты голосования по данному вопросу, а также об утверждении устава общества, избрании его органов управления и ревизионной комиссии (ревизора).
Условия, на которых создается общество, определяются единогласным решением (кроме формирования органов управления общества и ревизионной комиссии (ревизора), для избрания которых необходимо не менее 3/4 голосов, представляющих подлежащие размещению среди учредителей акции). Единогласным должно быть и решение об оценке имущества, вносимого учредителями в счет оплаты акций. На этом этапе действует договорный механизм, основанный на согласовании воли учредителей. Никто не может быть принужден к участию в обществе на неприемлемых для него условиях.
Порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности учредителей по созданию общества определяются в заключаемом ими договоре о совместной деятельности по созданию общества. В договоре отражаются основные характеристики создаваемого общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты. На основе принятых решений и подготовленных в соответствии с ними документов уполномоченное учредителями лицо представляет документацию для государственной регистрации общества в качестве юридического лица, которая проводится в соответствии с Законом о государственной регистрации юридических лиц.
Для банков и иных кредитных организаций, действующих в форме акционерных обществ, а также для обществ с участием иностранных инвесторов и некоторых других предусмотрены дополнительные (специальные) правила их регистрации.
Документы для государственной регистрации кредитных организаций представляются в Банк России, который принимает решение о ее проведении и направляет соответствующие сведения и документы в уполномоченный регистрирующий орган для внесения необходимой записи в Единый государственный реестр юридических лиц. После получения информации о проведении этой операции учредителям выдается документ, подтверждающий данный факт, с требованием об оплате ими 100% уставного капитала в месячный срок (ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности).
В результате действий учредителей могут возникать определенные обязательства, затрагивающие непосредственно создаваемое общество, например, связанные с наймом необходимого для его деятельности имущества, и др. В соответствии с п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах общество несет ответственность по таким обязательствам в случае последующего одобрения их общим собранием акционеров. При отсутствии одобрения на учредителей возлагается солидарная ответственность по обязательствам, возникающим до государственной регистрации общества.
В Постановлении Пленума ВАС РФ №19 даны разъяснения по поводу правовой квалификации договора о создании общества. Он не относится к учредительным документом общества (единственным учредительным документам акционерного общества является его устав - п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах), а рассматривается как гражданско-правовой договор о совместной деятельности, к которому применимы общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах и сделках, в том числе о недействительности сделок.
В практике возникают вопросы о значении договора, о создании общества после завершения процесса его учреждения, о возможных последствиях признания этого договора недействительным.
Квалифицируя данный договор как гражданско-правовую сделку (двустороннюю или многостороннюю - в зависимости от числа учредителей, подписавших его), необходимо вместе с тем учитывать его специфику, связанную с предметом и целью договора - создание акционерного общества, нового субъекта права. В связи с этим при рассмотрении вопроса о юридическом значении данного документа после завершения процесса создания общества (регистрации последнего в качестве юридического лица) и о возможных последствиях признания его недействительным необходимо дифференцировать два вида взаимосвязанных, но тем не менее имеющих разную правовую природу отношений. Между учредителями общества, подписавшими договор, возникают обязательственные отношения, вытекающие из гражданско-правовой сделки. Между учредителями и обществом - после его государственной регистрации - устанавливаются корпоративные отношения, в рамках которых акционеры имеют обязательственные права по отношению к обществу, но иного характера (вытекающие из права участия в нем).
В этой связи нужно отметить несколько моментов.
После регистрации общества и приобретения им статуса юридического лица совместная деятельность по его созданию завершается, а соответственно прекращается действие договора в связи с его исполнением, достижением поставленной цели.
Однако с прекращением действия договор, подписанный учредителями, не утрачивает своего юридического значения в качестве документа, содержащего сведения о создании общества и об условиях, на которых оно учреждалось. В этом качестве он важен как документальное подтверждение зафиксированных в нем данных. Необходимость использования его в этих целях возникает порой и после создания общества.
Что можно сказать относительно возможного применения к рассматриваемому договору норм о недействительности сделок?
Известны случаи предъявления отдельными учредителями исков о признании договора о создании общества недействительным - со ссылкой на нарушение правовых норм при его заключении - с одновременным заявлением требований о применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде возврата имущества, переданного обществу в счет оплаты стоимости приобретенных акций, либо о ликвидации общества. Некоторые суды привлекали к участию в таких спорах акционерное общество как одного из ответчиков по делу и удовлетворяли требования истца, обязывая общество вернуть полученное имущество. Обосновывалось решение ссылкой на п. 2 ст. 167 ГК РФ, предусматривающий проведение при недействительности сделки двусторонней реституции. С таким подходом нельзя согласиться.
Акционерное общество с момента его государственной регистрации приобретает статус самостоятельного субъекта права и не является участником договора, заключенного учредителями. Имущество, внесенное учредителями в счет оплаты распределенных между ними акций, принадлежит обществу на праве собственности (п. 1 ст. 66 ГК РФ). Исходя из этого, в рамках спора о признании недействительным договора, по которому общество не выступает в качестве стороны, не могут приниматься решения, затрагивающие его статус и права на имущество. Двусторонняя реституция проводится лишь в отношении сторон, участвующих в договоре (сделке). В данном случае ими являются учредители, но в силу специфики договора о создании общества вопрос о реституции в отношениях между ними практически не возникает, поскольку передачи учредителями имущества друг другу, как правило, не происходит.
Для общества последствием недействительности договора о его создании может стать решение о ликвидации общества, но лишь при определенных условиях и с соблюдением установленных законом процедур. В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ принудительная ликвидация юридического лица (а здесь речь идет именно о такой ликвидации) допустима по решению суда и при наличии достаточных для этого оснований. В рассматриваемой ситуации основанием для вынесения такого решения может быть заключение договора о создании общества с грубыми нарушениями законодательства, при которых ему должно было быть отказано в государственной регистрации в качестве юридического лица (но по каким-то причинам это не было сделано) и которые исключают возможность его деятельности в соответствующем статусе. Вот один из примеров.
В период активной приватизации государственных предприятий представителем федерального органа по управлению государственным имуществом (из состава его руководства) был подписан договор с иностранным гражданином о создании закрытого акционерного общества, в уставный капитал которого передавались активы крупного государственного золотодобывающего предприятия. Данный договор стороны заключили с грубым нарушением законодательства, запрещавшего участие иностранных граждан в приватизации объектов государственной собственности, а также выведение активов подлежащих приватизации предприятий (золотодобывающее предприятие было внесено в перечень объектов, подлежавших приватизации) в частные коммерческие структуры. При государственной регистрации закрытого акционерного общества указанные обстоятельства должны были стать основанием для отказа в ее проведении. Этого, однако, не произошло. Нарушения законодательства выявила через некоторое время прокуратура, предъявившая иск о признании недействительным договора о создании закрытого общества, а также других актов, связанных с его учреждением. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, рассматривавший дело в порядке надзора, признал указанный договор ничтожным из-за допущенных при его заключении грубых нарушений законодательства, а проведенную на его основе государственную регистрацию общества и устав общества, содержавший противоречащие закону условия, - недействительными.
Признание указанных актов недействительными явилось основанием для принятия решения о ликвидации общества.
Есть случаи, когда нарушения требований законодательства, допущенные при заключении договора о создании общества, не носят характера грубых и неустранимых (не препятствуют осуществлению обществом деятельности в рамках закона) и потому не должны являться основанием для его ликвидации.
В Обзоре практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций), Высший Арбитражный Суд РФ, приводя конкретный пример, определил вместе с тем общий подход к вынесению решений по таким делам: судом должна быть дана оценка всем обстоятельствам рассматриваемого спора, в том числе насколько допущенное нарушение препятствует продолжению деятельности общества и какие последствия может повлечь его ликвидация. При ликвидации общества, в том числе в связи с недействительностью договора о его создании, акционеры (включая бывших учредителей) могут рассчитывать на получение ликвидационной доли, выплачиваемой в порядке, предусмотренном законодательством.
Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.
Акционерное общество создается и осуществляет свою деятельность на основании ГК РФ, Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
Фирменное наименование акционерного общества долж-но содержать его наименование и указание на то, что обще-ство выступает акционерным.
Участники акционерного общества (акционеры) не отве-чают по его обязательствам и несут риск убытков, связан-ных с деятельностью общества, в пределах стоимости при-надлежащих им акций.
Действующее законодательство предусматривает со-здание открытых и закрытых акционерных обществ. Открытое акционерное общество представля-ет собой такое общество, участники которого имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других ак-ционеров. Открытое акционерное общество имеет право про-водить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу.
На открытое акционерное общество возложена обязан-ность ежегодно публиковать для всеобщего сведения годо-вой отчет, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков.
Закрытое акционерное общество — общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют пре-имущественное право приобретения акций при продаже их другими акционерами этого общества. Число участников за-крытого акционерного общества не должно быть более 50 че-ловек. В случае если число участников превышает установ-ленное законом, то закрытое акционерное общество подлежит преобразованию в открытое в течение года, а по истечении этого срока происходит его ликвидация в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установ-ленного законом предела.
Учредителями акционерного общества могут быть граждане и юридические лица , в том числе одно лицо. Однако в качестве единственного учредителя акционерного общества не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистра-ции общества.
Акционерное общество создается путем заключения между учредителями договора о создании акционерного обще-ства, определяющего порядок осуществления ими совмест-ной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала , категории выпускаемых акций и порядок их разме-щения. Создание акционерного общества может осуществ-ляться и в результате реорганизации уже существующего юридического лица.
После заключения договора о создании акционерного общества разрабатываются учредительные документы общества. Учредительный документ акционерного об-щества — устав, который утверждается учредителями.
Устав должен содержать:
1. Наименование юридического лица, его местонахождение;
2. Сведения о порядке управления его деятельностью;
4. Информацию о правах акционеров;
5. Сведения о составе и компетенции органов управле-ния обществом и порядке принятия ими решений (в том числе вопросах, решения по которым принима-ются единогласно или квалифицированным большин-ством голосов).
Минимальный уставной капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее 1000 МРОТ, а закрытого общества — не менее 100 МРОТ, установленных федеральным законом на дату регистрации общества.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он определяет минимальный размер имущест-ва общества, гарантирующего интересы его кредиторов. За-конодательство не допускает освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобож-дения его от этой обязанности путем зачета требований к об-ществу.
Акционерное общество вправе увеличить или уменьшить уставный капитал путем изменения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. Изменение номи-нальной стоимости акции возможно лишь по решению общего собрания акционеров.
Акционерное общество имеет право выпускать обыкновенные или привилегированные акции. В за-висимости от вида акций акционерам предоставляют-ся определенные права.
Обыкновенная акция предоставляет право голоса на об-щем собрании акционеров, гарантирует право на получение заранее не установленного дивиденда из чистой прибыли общества за текущий год, а также право на получение части имущества общества в случае его ликвидации. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества одинаковая. Привилегированная акция не дает права голоса на об-щем собрании акционеров, но гарантирует право на получе-ние фиксированного дивиденда.
Управление акционерным обществом осуществляет-ся общим собранием и советом директоров, (наблю-дательным советом). Исполнительные органы общест-ва: руководитель, коллегиальный орган (правление), либо руководитель и правление вместе.
Общее собрание — высший орган управления акционер-ным обществом.
К исключительной компетенции общего собрания ак-ционеров относятся: изменение устава общества; избра-ние членов совета директоров и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; решение о реорганизации или ликвидации общества.
Совет директоров создается в том случае, если число акционеров превышает 50 человек. Уставом общества долж-на быть определена исключительная компетенция совета ди-ректоров. Вопросы, относящиеся к компетенции совета ди-ректоров, не могут быть переданы последним на решение исполнительных органов общества.
Исполнительный орган осуществляет текущее руковод-ство деятельностью общества, подотчетен совету директо-ров и общему собранию акционеров. К компетенции испол-нительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную зако-ном или уставом общества.
Прекращение деятельности акционерного общест-ва (реорганизация или ликвидация) происходит толь-ко по решению общего собрания акционеров или суда в случаях, предусмотренных действующим законодатель-ством.
Акционерным признается такое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных ценными бумагами - акциями, а его участники (владельцы акций - акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах).
Акционерное общество представляет собой способ создания, централизации крупного капитала, первоначально распыленного среди множества мелких владельцев. Доли участия в собранном капитале оформляются затем ценными бумагами - акциями, по общему правилу свободно обращающимися, в том числе на фондовых биржах. Это делает возможным быстрый перелив капитала из одной сферы предпринимательства в другую в соответствии с постоянно меняющейся рыночной конъюнктурой (ибо продажа акций одного общества и приобретение акций другого экономически и означает смену капиталом сферы своего приложения). Эти два преимущества обеспечили распространение акционерных обществ.
Юридическая конструкция акционерного общества на первый взгляд весьма сходна с конструкцией общества с ограниченной ответственностью. Ведь основными признаками акционерного общества также являются разделение уставного капитала на доли и отсутствие ответственности участников по долгам общества. В действительности, однако, между ними имеются принципиальные, существенные различия.
Прежде всего уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Акции разрешено выпускать лишь акционерному обществу (п. 7 ст. 66 ГК). Осуществление прав акционера и их передача (уступка) другим лицам возможны только путем предъявления или передачи акций как ценных бумаг. Следовательно, и выход из общества может быть осуществлен только путем отчуждения акций другому лицу. Поэтому при выходе из общества акционер не может требовать от него никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, - он получает лишь компенсацию за отчуждаемые акции от своего контрагента-приобретателя. Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее преимущество акционерной формы по сравнению с формой общества с ограниченной ответственностью.
Устав общества является его единственным учредительным документом (п. 3 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах). Наличие в обычном, открытом акционерном обществе гораздо большего количества участников, чем в закрытом акционерном обществе или в обществе с ограниченной ответственностью, ведет к усложнению структуры управления им. Наряду с общим собранием акционеров, являющимся высшим (волеобразующим) органом общества, и исполнительным (волеизъявляющим) органом (или органами), в акционерных обществах с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет (отождествляемый российским законодательством с советом директоров) как постоянно действующий (волеобразующий) орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Таким образом, в открытых акционерных обществах с большим количеством участников появляется трехзвенная структура управления.
Общее собрание акционеров имеет исключительную компетенцию, определенную непосредственно законом (п. 1 ст. 103 ГК, п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах) и включающую наиболее принципиальные вопросы жизни общества, которые не могут быть переданы общим собранием на решение как исполнительного органа, так и наблюдательного совета общества. Вместе с тем общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции, поскольку при ином подходе может быть затруднено управление текущей деятельностью общества к невыгоде самих акционеров. Установленные законодательством правила о порядке созыва и проведения общего собрания, в том числе о способах голосования участников, также служат прежде всего защите интересов мелких (рядовых) акционеров.
Наблюдательный совет (совет директоров) общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую не только законом, но и уставом конкретного общества (п. 2 ст. 103 ГК, ст. 65 Закона об акционерных обществах). В нее обычно входят:
Вопросы подготовки и созыва общего собрания;
Образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий;
Использование резервных и иных фондов общества;
Утверждение внутренних документов общества;
Дача согласия на заключение некоторых сделок;
Исполнительный (волеизъявляющий) орган акционерного общества может быть либо единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества во всяком случае, а коллегиальный - в случаях, предусмотренных уставом конкретного общества. По решению общего собрания полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации - управляющей компании), с которым заключается соответствующий гражданско-правовой договор (абз. 3 п. 3 ст. 103 ГК; абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах). Исполнительный орган (органы) осуществляет руководство текущей деятельностью общества и решает все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции волеобразующих органов общества.
В российском праве акционерные общества разделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК; ст. 7 Закона об акционерных обществах). При этом как открытые, так и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы и не должны рассматриваться как разные виды коммерческих организаций.
Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т.е. формировать уставный капитал, не только по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки, т.е. свободной продажи акций всем желающим, в том числе на фондовых биржах. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акционерам, так и третьим лицам. Все это делает состав участников такого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ведет к необходимости публичного ведения его дел - обязательной ежегодной открытой публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). Количественный состав участников таких обществ не ограничивается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни тысяч акционеров).
В отличие от них закрытые акционерные общества могут распределять свои акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц. Следовательно, число участников таких обществ изначально ограничено (не более чем 50 участниками), а размер уставного капитала поэтому, как правило, гораздо меньше, чем в открытых обществах. Кроме того, акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, которое призвано содействовать сохранению их "закрытости". Для них не установлено и обязанности публичного ведения дел. Все это сближает закрытые общества с обществами с ограниченной ответственностью (выполняющими в принципе одинаковые экономические задачи). Конструкция закрытого акционерного общества была некритически заимствована современным российским законодателем из англо-американского права, где close corporation выполняет функции общества с ограниченной ответственностью.
Участниками акционерного общества могут быть любые лица (за изъятиями, предусмотренными п. 4 ст. 66 ГК). Акционерное общество может быть учреждено и одним лицом (п. 6 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 9, п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах), становясь тем самым компанией одного лица. Оно лишь не может иметь в качестве единственного учредителя или участника другую "компанию одного лица" (за исключением, предусмотренным абз. 2 п. 6 ст. 98 ГК).
Участники акционерного общества обладают всеми правами участников обществ и товариществ, предусмотренных п. 1 ст. 67 ГК. Лишь владельцы привилегированных акций общества (по которым общество гарантирует получение заранее определенного дивиденда) по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за исключением случаев, предусмотренных п. 3 - 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах). При этом все акции одной категории или типа (обыкновенные, привилегированные и т.п.) должны иметь одинаковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем прав. Вместе с тем наличие у одного акционера нескольких акций или их определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т.д.) и повышает роль данного акционера в управлении делами общества.
Акционеры несут обязанность лишь по оплате приобретенных ими акций общества. В связи с этим акционер, полностью оплативший приобретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества.
Законодательство теперь допускает акционерные соглашения (ст. 32.1 Закона об акционерных обществах в редакции Федерального закона от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ), предметом которых может стать согласованное осуществление ими своих корпоративных прав, например голосование на общем собрании по каким-либо вопросам. Вместе с тем практическое использование таких корпоративных соглашений, известных развитым правопорядкам, не должно менять предусмотренную императивными нормами закона структуру акционерного общества, порядок принятия им решений и другие правила, установленные законом в расчете на третьих лиц, не являющихся участниками этих соглашений.
Общество с дополнительной ответственностью
Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.
Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».
К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью с учетом сказанного выше.
Акционерное общество – это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Все акции общества являются именными.
Наиболее общие нормы о статусе АО содержатся в ГК РФ. Более подробная регламентация статуса АО изложена в ФЗ «Об акционерных обществах» (от 26.12.1995 №208-ФЗ).
АО может быть открытым или закрытым .
Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований нормативных правовых актов РФ. В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Число акционеров ОАО не ограничено.
Закрытым признается общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Число акционеров ЗАО не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров ЗАО превысит указанный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
АО может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями АО, если иное не установлено федеральным законом.
Число учредителей ОАО не ограничено. Число учредителей ЗАО не может превышать пятидесяти.
Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом.
Учредительным документом АО является устав.
Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее 1000 МРОТ, а ЗАО – не менее 100 МРОТ.
Оплата акций, распределяемых среди учредителей АО при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении АО, производится по соглашению между учредителями. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом.
Акции АО бывают обыкновенные и привилегированные.
Обыкновенная акция дает право ее владельцу на участие в общих собраниях АО, с правом голоса по всем вопросам его компетенции, право на получение дивидендов. Привилегированная акция предоставляет владельцу право на получение гарантированных дивидендов. Однако владельцы привилегированных акций имеют право голоса на общих собраниях акционеров по ограниченному кругу вопросов.
Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Компетенция общего собрания акционеров определена законом.
Общее руководство деятельностью АО, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.
Руководство текущей деятельностью АО осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО общим собранием акционеров избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества.
АО может быть ликвидировано добровольно или принудительно (по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ).
Правовое положение унитарных предприятий
Унитарное предприятие – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.
Правовое положение унитарных предприятий определяется ГК РФ и Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (от 14.11.2002 №161-ФЗ).
В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия находится, соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления .
Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование.
Учредительным документом унитарного предприятия является устав, утверждаемый уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления.
Унитарное предприятие может иметь гражданские права и нести обязанности в соответствие с предметом и целями деятельности, предусмотренными в уставе предприятия.
Единоличным исполнительным органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен. В предусмотренных правовыми актами случаях в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и другие). Уставом предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция.
Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
В зависимости от права, на котором унитарному предприятию принадлежит предоставленное собственником имущество, унитарные предприятия делятся на 2 вида:
Основанныена праве хозяйственного ведения: федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта РФ (далее - государственное предприятие), муниципальное предприятие. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5 000 МРОТ, муниципального предприятия – не менее 1 000 МРОТ. Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия. Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно (за исключением случаев, установленных нормативными правовыми актами), недвижимым – только с согласия собственника имущества. Законом и уставом государственного или муниципального предприятия определяются виды и (или) размер сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества предприятия.
Собственник имущества государственного или муниципального предприятия не несет ответственность по обязательствам предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Основанныена праве оперативного управления : федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта РФ, муниципальное казенное предприятие (далее - казенное предприятие). В казенном предприятии уставный фонд не формируется. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия собственника имущества. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества. Собственник имущества казенного предприятия имеет право: изымать у предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество; доводить до предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.
Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия при недостаточности имущества предприятия.