Полномочия суда кассационной инстанции
Основания к отмене либо изменению решения в кассационном порядке
дублируют бывший надзорный порядок
существенные нарушения норм материального или процессуального права, без устранения которых невозможно восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
Однозначно существенными являются нарушения норм ч. 4 ст. 330 ГПК – безусловные основания для отмены судебного акта в апелляционной инстанции в соответствии с нарушением норм процессуального права.
Три составляющие нарушения:
1. существенность нарушения
2. влияние нарушения на исход дела
3. без устранения невозможно восстановление и защита нарушенных прав
те же, что и в апелляции, плюс еще два:
1. может отменить постановление суда первой или апелляционной инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в том же либо в ином составе судей.
2. оставить в силе одно из ранее принятых по делу судебных постановлений
Суд выносит кассационное определение либо кассационное постановление. Форма зависит от кассационной инстанции. Коллегии – определение, Президиум – постановление.
Вступают в силу со дня принятия. Если суд кассационной инстанции направляет дело на новое рассмотрение, то он может давать суду нижестоящей инстанции обязательные указания. При этом указания о толковании закона являются для нижестоящего суда обязательными. Однако при этом суд кассационной инстанции не вправе устанавливать либо считать доказанными те обстоятельства, которые не были установлены судом нижестоящей инстанции, не может решать вопрос о достоверности доказательств, преимуществе одних доказательств перед другими, не может определять, какое судебное постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела. Пределы обязательности указаний для суда нижестоящей инстанции.
Особенности надзорного производства
Пересмотр судебных актов в порядке надзора – исключительная (экстраординарная) стадия. Экстраординарность усилена по сравнению с кассацией. Надзорная инстанция – высшая инстанция, Президиум ВС.
Объекты обжалования – вступившие в силу акты вышестоящих судебных инстанций не ниже уровня суда субъекта.
Особые основания для отмены судебного акта – не совпадают с кассацией.
Имеется «фильтр» (должен быть решен вопрос о приемлемости надзорной жалобы).
Право надзорного обжалования:
субъекты – лица, участвующие в деле, неучастники, Генпрокурор, его заместители, если прокурор участвовал в рассмотрении дела. Ст. 391.11 – Председатель ВС либо его заместители (исключительный случай, когда правом на возбуждение производства обладают высшие должностные лица ВС) . Исключение из диспозитивности. Это положение критикуется ЕСПЧ.
Срок – три месяца со дня вступления в законную силу.
Подается непосредственно в суд надзорной инстанции – Президиум ВС.
Процессуальное средство защиты – надзорная жалоба либо надзорное представление. Ст. 391.3 – содержание.
Порядок рассмотрения – те же три этапа, что и в кассации.
1. вопрос о возвращении жалобы = кассация
2. «фильтр» - то же самое, кроме сроков. В ВС – не более 2 месяцев, если не было истребовано, 3 месяца если было. Можно продлить не более, чем на 2 месяца. Определение об отказе либо о передаче.
3. ст. 391.10 – фактически полностью совпадает с кассацией.
Основания для отмены – отличаются.
Полностью совпадают с основаниями для отмены в арбитражном производстве.
Полномочия суда – ст. 391.12. Полностью равно кассации.
Выносится постановление. Ст. 391.13 – содержание постановления. Вступает в силу со дня принятия, обжалованию не подлежит.
Ст. 391.11 – случаи, когда производство по инициативе Председателя ВС либо его заместителей . Только при наличии просьбы со стороны заинтересованных лиц либо представления прокурора (еще один случай надзорного обжалования).
Значение:
Президиум действует в качестве суда надзорной инстанции, призван формировать однообразную надзорную практику по гражданским делам. Это подтверждается ст. 391.9. Сформировано Постановление Президиума ВС РФ – практика применения правовой нормы при рассмотрении конкретного дела в суде надзорной инстанции является по сути обязательной для нижестоящих судов. Если нижестоящие суды по-иному истолковали и применили нормы права до принятия Постановления Президиума ВС, этот судебный акт может быть отменен в рамках пересмотра по вновь открывшимся и новым обстоятельствам.
ПЕРЕСМОТР ВСТУПИВШИХ В ЗАКОННУЮ СИУ СУДЕБНЫХ АКТОВ..
1) пересмотр.. как самотсоятельная стадия процесса
2) основания для пересмотра
3) право на возбуждение производства
4) порядок и последствия рассмотрения заявления о пересмотре судебного акта по ВОН
1) пересмотр ВОН как самостоятельная стадия процесса.
Пересмотр по ВОН является еще одним способом проверки законности и обоснованности судебных актов, который призван способствовать надлежащему отправлению правосудия.
Пересмотр ВОН – самостоятельная исключительная стадия гражданского процесса возбуждаемая по заявлению участвующих в деле лиц, оспаривающих судебный акт в связи с открытием существенных для дела обстоятельств которые не были известны и не могли быть известны заявителю в период судебного разбирательства.
Исключительность:
Проверку осуществляет сам суд принявший решение, либо суд вышестоящей инстанции изменивший либо отменивший судебный акт.
Обуславливается особыми основаниями для пересмотра
Цель пересмотра по ВОН – выявить есть ли основания свидетельствующие о возможном несоответствии судебного акта действительным обстоятельствам дела для последующей проверки судебного акта на предмет такого соответствия.
История ….
2) Основания для пересмотра ВОН
Основаниямия являются новые и вновь открывшиеся обстоятельства.
Вновь открывшиеся обстоятельства – существовавшие на момент вынесения судебного акта юридические факты которые не были известны и не могли быть известны лицу.. в последствии о их существовании и ставящие под сомнение сделанные судом выводы.
Признаки ВОО:
1. Существование на момент
2. Юр факты
3. Не были известны и не могли быть известны
4. Ставящие под сомнение сделанные судом выводы
Условия признания обстоятельства вновь открывшимся:
1. Это обязательный юр факт – отличает вновь открывшиеся обстоятельства от новых доказательств. Доказательства юр фактами не являются, а это сведения о фактах.
2. Юр факт должен существовать на момент вынесения пересматриваемого судебного акта – отличает ВОО от новых обстоятельств которые возникают после вынесения судебного постановления. При этом новые обстоятельства в одних случаях будут являться основаниями для пересмотра, а в других не будут основаниями для пересмотра по ВОО. Н-р: присуждены алименты на несовершеннолетнего ребенка, в последствие новые обстоятельства новый ребенок, либо становится плательщик инвалидом, либо лишается работы и другие новые основания. Основания по ВОО не будут, д обратиться с новым иском.
3. Юр факт не был и не мог быть известен лицу, заявившему о ВОО. Вновь открывшимся никогда не будет общеизвестный юр факт, преюдициальные факты, если заявитель участвовал в рассмотрении дела, решение по которому будет преюдициальным и любые иные факты, если можно доподлинно установить информированность о них заявителя.
4. Юр факт д иметь существенное значение для дела, т.е. ставить под сомнение либо опровергать итоговые выводы суда. Если ВОО не затрагивает существа вынесенного постановления не могло повлиять на окончательные выводы суда, оно не мб основанием для пересмотра по ВОО. Н-р установлен факт фальсификации доказательства которые суд исследовал в судебном заседании, но не положил в основу судебного решения, либо положил в основу судебного решения но по делу имеются и иные доказательства с с достоверностью подтверждающие обстоятельства дела, которые не ставятся заявителем под сомнение
Все условия дБ в совокупности для признания ВОО.
Перечень ВОО. ГПК ст 392 выделяет следующие категории ВОО:
1. Существенные для дела обстоятельства которые не были и не могли быть известны заявителю (любые обстоятельства соответствующие 4м вышеназванным условиям)
2. Обстоятельства свидетельствующие о недоброкачественности доказательств и пороках средств доказывания (заведомо ложные показания свидетеля, заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, фальсификация доказательств). Признаются ВОО по условиям:
2.1. ДБ установлены вступившим в законную силу приговором по УД
2.2. Они д повлечь за собой принятие незаконного и необоснованного судебного акта.
Оба обстоятельства дБ в совокупности
3. Преступные деяния субъектов процесса: лиц участвующих в деле, их представителей, судей. Условия:
3.1. Эти преступные деяния д б совершены при рассмотрении именно данного дела
3.2. ДБ подтверждены вступившим в законную силу приговором по УД
Перечень оснований для пересмотра сформулирован как исчерпывающий, но первая группа оснований включает в себя любое ВОО прямо непоименованное в ГПК, если оно соответствует 4 условиям. Поэтому фактически перечень ВОО у нас ничем не ограничен.
Новые обстоятельства – введены ФЗ от 2010 года, причен некоторые основания перекочевали из ВОО в новые.
Признаки:
1. Юр факты. Нужно отличать от новых доказательств.
2. Возникают после принятия судебного постановления и ставят под сомнение сделанные судом выводы.
Отличие от ВОО – возникают после вынесения оспариваемого судебного акта а потому не мб известны суду и лицам участвующим в деле на момент его принятия. Если эти обстоятельства существовали на момент вынесения решения, то они дБ учтены при его вынесении, а если суд их ошибочно не учел это не будет новым обстоятельством, а будет являться основанием для отмены в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанции.
Общим для всех новых обстоятельств перечисленный в ГПК общим признаком является: что в каждом случае после принятия и вступления в законную силу оспариваемого судебного постановления был принят судебный акт либо акт иного юрисдикционного органа подрывающий основания, которыми руководствовался суд при принятии судебного постановления.
Принятие этого судебного акта нового, либо юрисдикционного органа и будет новым обстоятельством. Н-р постановления ВС РФ, ЕСПЧ, Кс и тд.
ГПК предусматривает:
1. Отмена судебного акта СОЮ либо арбитражного суда, либо постановления гос органа, ОМС послуживших основаниями для принятия оспариваемого судебного акта.
1.1. Отмена постановления СОЮ или арбитражного суда – имеются ввиду случаю когда судебное постановление СОЮ или арбитражного суда имело преюдициальное значение для оспариваемого судебного акта.
1.2. Гос орган, омс – проблема в том какое постановление имеется ввиду нормативный акт либо ненормативный? Что имел ввиду законодатель? Теоретики говорят что надо понимать ненормативный ПА ОГВ или ОМС, руководствуясь тем что в арбитражном процессе именно таким образом решен вопрос. Косвенно свидетельствует порядок исчисления сроков, течет с момента принятия постановления. В науке ненормативные, но ГПК не ограничивает.
2. Признание вступившим в законную силу постановлений СОЮ или арбитражного суда недействительной сделкой, повлекшей за собой принятие незаконного или необоснованного судебного постановления по данному делу. Будет основанием для пересмотра только в том случае когда в судебном постановлении сделка признана недействительной с момента ее заключения. Если сделка признана недействительной и прекращена на будущее время, основанием для пересмотра по новым обстоятельствам решение суда не будет.
3. Признание КС РФ несоответствующим конституции закона примененного в конкретном деле в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в КС РФ. Буквальное толкование норм ГПК дает основание полагать что основанием для пересмотра по данному обстоятельству будут только случаи, когда сам заявитель обратился в КС с заявлением о проверке положений закона на соответствие конституции в связи с рассмотрением дела по которому принят оспариваемый судебный акт, т.е суд разрешил дело по существу, при этом протолковал каким то образом закон, заявитель считает что закон не соответствует конституции, либо истолковал не так и это же лицо обращается в КС.
Однако, несмотря на это постановлением КС от 26 февраля 2010 года №4-П, а так же в ряде иных определений КС от 1 июня 2010 года №755-О-О КС распространил действие данной нормы и на случаи обращения в КС иных лиц, т.е. другими словами, основаниями для пересмотра по НО будет акт конституционного суда, вынесенный по заявлению любого другого лица. Заявлением о пересмотре в связи с НО могут обратиться не только лицо, которое обращалось в КС.
4. Установление ЕСПЧ нарушения положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод … в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в ЕСПЧ. из прямого толкования следует что заявителем НО мб только то лицо которое было заявителем в ЕСПЧ, применительно к аналогичной норме в арб производстве ВАС РФ разъяснил, что с заявлением о пересмотре по НО м обратиться не только лицо, обращавшееся в ЕСПЧ но и иные лица, участвующие в деле, а так же иные лица которые не были привлечены к делу, но в отношении которых был принят оспариваемый судебный акт. Правильнее было бы распространить такое толкование и на СОЮ. Нарушение дБ установлено окончательным решение ЕСПЧ. См. определение КС от 8 апреля 2010 года №455-О-О.
5. Определение либо изменение постановлений президиума ВС РФ в практике применения правовой нормы, либо принятия постановления президиума ВС вынесенном по результатам рассмотрения дела в порядке надзора или в постановлении пленума ВС РФ, др. словами это изменение судебной практики.
3) Право возбуждения по ВОО или НО.
Субъекты обжалования: лица, участвующие в деле, прокурор если участвовал в суде 1 инстанции.
На основании П КС от 20 февраля 2006 года №1-П, №566-О-О от 21 апреля 2011 года – субъектами обжалования являются и неучастники.
Лица которые обращаются именуются заявителями.
Объект обжалования – определения, решения судов 1 инстанции, а так же акты судов апел, касац, надзорной инстанции если ими отменено или изменено постановление суда 1 инстанции и принято новое судебное постановление.
Процессуальное средство защиты – заявление. Если обращается прокурор – представление.
Содержание заявления, форма и тд – ГПК никаких требований не устанавливает, считается что это пробел, устраняется путем аналогии. Обязательно дБ указано на то обстоятельство которое по мнению заявителя является основанием для пересмотра, дБ указана дата когда заявителю стано известно об открытии этого обстоятельства, кроме того дБ приложены доказательства, подтверждающие наличие таких обстоятельств.
Срок подачи заявления – 3 месяца для подачи заявления о пересмотре.
Ст 395 ГПК конкретизирует с какого момента следует исчислять этот срок.
Порядок обращения: заявление подается в суд первой инстанции, принявший оспариваемый судебный акт, либо в суд апел, касац, надзорной инстанции который отменил акт суда 1 инстанции и принял новое решение по делу.
4) Порядок рассмотрения заявления о пересмотре.
Ст 396 – кратко регламентирует лица извещаются, их неявка не препятствует.
В литературе следует толковать таким образом что порядок рассмотрения зависит от того в какую судебную инстанцию подается заявление.
Фактически на практике проходит по более упрощенной процедуре. Фактически рассмотрение сводится к установлению наличия либо отсутствия ВО либо Н обстоятельства.
По результатам рассмотрения суд выносит определение в котором отказывает в пересмотре по ВОО и НО. Определение подлежит обжалованию. Либо может вынести решение которым удовлетворяет заявление и удовлетворяет ранее вынесенный судебный акт, такое определение обжалованию не подлежит. После принятия такого определения об удовлетворении суд рассматривает дело повторно с учетом ВОО и НО, по правилам суда соответствующей инстанции. …
После.. суд м вынести как иное суд постановление, по иному разрешить вопрос, так и аналогичное.
ПРОИЗВОДСТВО ПО ДЕЛАМ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННЫХ ЛИЦ.
1. Понятие международного гражданского процесса и его источники
2. Правовое положение иностранных лиц в ГПр РФ
3. Международная подсудность дел с участием иностранных лиц и ее виды
4. Судебные поручения иностранных судов
5. Порядок применения иностранного права
6. Признание исполнение решения иностранных судов, иностр третейский судов
1) Понятие м\у нар гр пр и его частники.
Вопросы судопроизводства по ГД так или иначе связанные с участием иностранного элемента называется международным гражданским процессом и регламентируется разделом 5 ГПК который именуется производство по делам с участием иностранных лиц.
Входят: нормы о процессуальном положении иностранных лиц и инотсранных государств в Гпр РФ, вопросы международной подсудности, вопросы исоплнения судебных поручений, даваемых рос судом суду иностр гос-ва или наоборот, вопросы не исполнения ….
Раздел 5 ГПК РФ. Новеллы существенно расширилась правовая регламентация института. Впервые закреплены вопросы о правоспособности иностранных лиц.
Источники – смотреть самостоятельно, старый учебник Шакарян.
2) Правовое положение иностранных лиц.
| Лица | Правоспособность |
| Иностранные граждане | При определнии право и дееспособности действующий ГПК ввел принцип личного закона иностранного лица. Личным законно является право страны гражданство которой он имеет. Если постоянно проживает в РФ, то его право и дееспособность определяется по рос законодательству |
| Лица с двойным гражданством одно из которых рос | Личный закон – российское право |
| С 2м гражданством ни одно их которых не рос | Законодательство того гос-ва где имеет место жительства |
| Без гражданства | Признается законодательство страны где оно проживает |
| Иностранные организации | В соответствии с правом той страны где организация учреждена |
| Международные организации | На основе международного договора в соответсвии с которым создана, в соответсвии с ее учредительными документами, … |
| Иностранные государства | |
Правовое положение иностранного государства:
ГПК закрепляет концепцию абсолютного иммунитета иностранного государства, за исключение случаев предусмотренных законом или договором. Предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска, обращение взыскания на имущество иностранного государства мб допущены только при условии наличия согласия компетентных органов иностранного государства.
Концепция абсолютного иммунитета: если государство выступает как суверен в правоотношениях, то иски к нему не предъявляются, но мб предъявлен если иностранному государство выступает в правоотношениях в качестве контрагента по договору, т.е. совершает действия коммерческого характера. В арб процессе.
Иммунитет представляется и представителям. Они подлежат юрисдикции рос суда по ГД и лишь в пределах определяемыми нормами международного права и договорами с соответствующими государствами.
3) Международная подсудность и ее виды.
Позволяет определить судом какого государства будет компетентен рассматриват то или иное гражданское дело.
В российском праве компетентный суд определяется по правилам ГПК РФ, правила ГПК РФ для судов иностранных государств по общему правилу не обязательны.
Оптимальным способом урегулирования вопроса с международной подсудности является заключение международных договоров, разграничивающих подсудность между судами договаривающихся государств.
В случае если нет такого договора суд РФ разрешает вопрос исходя из правил, предусмотренных внутренним законодательством.
Различные виды международной подсудности:
1. Общая. Ч.1 ст. 402 – Российским судам подсудны дела по искам предъявляемым лицам, имеющим место жительства в РФ, либо место нахождения в РФ.
2. Альтернативная – предусмотренных в ст. 402 ГПК случаях допускается рассмотрение дел судами РФ и при проживании либо нахождении ответчика за границей. (случаи нахождения имущества на территории РФ, филиала и др.)
3. Ст 403 устанавливает исключительную подсудность дел российским судам. Примеры писали.
4. Ст 404 предусматривает договорную подсудность.
Ст. 160 СК предусматривает что по делам о расторжении брака российского гражданина проживающего за границей с другим лицом проживающим за границей подсудно российским судам.
В случае если в ходе рассмотрения дела в РФ, гражданство стороны изменится международная подсудность остается неизменной.
Ст 405 ГПК – если суд принял с соблюдением правил подсудности, то должен рассмотреть по существу.
В случае если тождественный иск уже ранее был рассмотрен судом иностранного государства, то российский суд отказывает в принятии искового заявления, а если оно было принято прекращает производство по делу. Если тождественный иск находится в производстве иностранного суда, то российский суд возвращает исковое заявление, а если оно было принято к производству, оставляет заявление без рассмотрения, при этом если тождественный иск по каким то причинам не будет рассмотрен иностранным судом сторона сможет обратиться в компетентный российский суд.
4) Судебные поручения иностранных судов.
Институт предназначен для случаев необходимости совершения отдельных процессуальных действий за границей (вручение судебных извещений, других документов гражданам организациям находящимся за территорией РФ, получение свидетельских показаний лиц находящихся далеко, проведение суд экспертизы и др). в этих случаях российские суды могут обращаться с судебными поручениями о совершении необходимых процессуальных действий к иностранным судам. Кроме того суды РФ могут выполнять аналогичные поручения иностранных судов.
Российская федерация дает поручения иностранному суду – способ регулирования заключение международных договоров, международных соглашений. М договориться кто будет ответственен за выполнение поручения, в каком порядке дается, установить форму документа, в каком порядке пересылка осуществляется. Если такого договора нет, действует общее правило. Оно не урегулировано, только на национальном уровне регулируется – это проблема. По общему правило поручения иностранных судов исполняются судами РФ, на основе законодательства РФ, если иное не предусмотрено м\народным договором.
Выполняется такое судебное поручение судом в районе деятельности которого дБ совершено соответствующее процессуальное действие.
Не подлежит исполнению поручение иностранного суда в случаях предусмотренных частью 2 ст 407 ГПК. Эта статья называется Оговорка о публичном порядке.
По сложившейся практике, если иное не предусмотрено м\ународным договором судебные поручения исполняются, в случае их получения, через МИД РФ.
Поручения российских судов иностранным судам. По общему правилу определяется М\нД порядок дачи поручения, если нет то даются дипломатическим путем и направляются через МИД РФ который пересылает эти поручения за границу в компетентный орган иностранного государства.
5) Порядок применение норм иностранного права.
Ч 5 ст 11 ГПК РФ, ст 11,91 ГК РФ регулирует применение норм иностранного права.
Суд в соответствии с ФЗ или м\уНД применяет при разрешении конкретного дела нормы иностранного права. Другими словами, по общему правилу, суд рассматривает дела с участием иностранного элемента в соответствии с нормами российского права, а в случаях прямо предусмотренных ФЗ либо м\уНД по нормам иностранного права.
Нормы ФЗ которые устанавливают необходимость применение норм иностранного права судами РФ носят название в международном процессуальном праве – коллизионные нормы.
В случае если такая коллизионная норма имеет место быть встает следующая проблема – проблема установления наличия и содержания нормы иностранного права.
Суду РФ надо установить:
1. Надо установить существует ли норма в том государстве
Суд РФ д принять все необходимые меры к тому что бы установить существование и содержание нормы иностранного права независимо от того ссылаются на них стороны, либо не ссылаются. В целях установления содержания нормы иностранного права суд РФ м обратиться в минюст РФ, а так же в иные компетентные органы либо организации в РФ и за границей, либо привлечь экспертов. Лица участвующие в деле вправе предоставлять документы подтверждающие содержание норм иностранного права, либо иным образом содействовать суду в установлении нормы иностранного права. При установлении нормы иностранного права все средства хороши.
Исключение составляют случаи если заявлено требование связанное с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. По таким требованиям бремя доказывания содержания номы иностранного права мб возложено судом на стороны.
Правило предусмотрено ст 1191 ГК РФ.
Суд устанавливает содержание нормы иностранного права в соответствии с ее официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.
Последствия нарушения либо неправильного применения судом РФ нормы иностранного права:
Последствием является – отмена либо изменение соответствующего решения судом апелляционной кассационной, надзорной инстанции.
6) Признание исполнения иностранных судебных решений.
Решения иностранных государств м разделить на 2 группы:
1. Те которые подлежат принудительному исполнению:
решение д входить в круг решений подлежащих признанию и исполнению. По общему правилу, решения иностранных судом по ГД принимаются и исполняются в случае если это прямо предусмотрено м\унд РФ с государством, суд которого вынес соответствующе решений. Для признания исполнения соблюдение слуд условия:
Решение д вступить в законную силу
Исполнение такого решения не наносит ущерб суверенитету РФ, не угрожает безопасности РФ и не противоречит.., не истек срок предъявления решения к принудительному исполнению, либо если истек то он восстановлен.
Не нарушены основные процессуальные права сторон, а именно право на участие в рассмотрении данного дела.
Порядок признания принудительного исполнения решения иностранного суда: взыскатель обращается в компетентный суд РФ с ходатайством о принудительном исполнении решения иностранного суда. Подается в суд субъекта по мету жительства, либо мету нахождения должника в РФ, а если должник не имеет мета жительства, либо мета нахождения на территории РФ, либо неизвестно, то по месту нахождения имущества на территории РФ. Ст. 411 ГПК регламентирует требования к содержанию такого ходатайства. Ч 3 ст 409 устанавливает 3х летний срок после вступления вступления в законную силу решения иностранного суда. Срок мб восстановлен судом РФ по правилам ст 112 судом субъекта. Порядок проверки четко не регламентирован в ГПК, суд проверяет наличие условий для признания исполнения решения иностранного суда, фактически само решение по существу не проверяет, за исключением одного момента – была ли привлечена в процесс надлежащим образом сторона против которой принято решений. Основанием для отказа в принудительном исполнении решения является отсутствие условий 412 ст ГПК
2. Те которые не подлежат принудительному исполнению. Они, по общему правилу, признаются без какого либо дальнейшего производства на территории РФ, если у заинтересованного лица не поступят возращения в отношении этого. Субъект – заинтересованной лицо. Срок 1 месяц после того как заинтересованному субъекту стало известно решение иностранного суда. Наименование процессуального документа – возражения относительно признания решения иностранного суда. Компетентный суд – суд субъекта. Порядок рассмотрения таких возражений – в открытом суд заседании с извещением лиц о времени и месте, неявка не является препятствием к рассмотрению. Лицо заинтересованное м ходатайствовать о перенесении по уважительным причинам. По результатам рассмотрения выносится определение. Копия в течение 3х дней высылается всем заинтересованным субъектам. Мб обжаловано в вышестоящий суд.
Основание для отказа в признании решения иностранного суда являются теже основания предусмотренные ст 412, п 1-5 ч 1 ст 412. Единственное основание которое не совпадает, это то что истек срок для принудительного исполнения.
Исключения оставляют случаи (не мб отказано в признании данного решения на территории РФ):
Относительно статуса гражданина
О расторжении или признания недействительным брака, если на момент рассмотрения дела хотя бы один их супругов проживал вне пределов РФ, а так же для случае расторжения признания недействительным между рос гражданами если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов РФ. В других установленных ФЗ случаях.
Признание и исполнения решений иностранных третейский судов (арбитражи).
Общие правила признания и исполнения решений иностранных судов они распространяются на признание решений иностранных третейских судов в рФ, за исключением случае предусмотренных в ст 416,417 ГПК.
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО.
1. Общая характеристика стадии исполнительного производства
2. Субъекты исполнительного производства
3. Основания для исполнения и исполнительные документы
4. Давность для предъявления исполнительных документов к исполнению
5. Порядок исполнительного производства
6. Приостановление или прекращение исполнительного производства.
7. Защита прав взыскателя, должника и других лиц при исполнении решений суда
8. Поворот исполнения отмененных судебных актов.
1) Общая характеристика стадии.
Все решения выносимые судом первой инстанции м разделить на 2 группы:
1. Подлежащие принудительному исполнению – иски о присуждении
2. Не подлежащие принудительному исполнению – иски о признании, по делам особого производства
Те решения которые подлежат принудительному исполнению, мб в 2х формах:
1. Добровольное исполнение. Не регламентируется процессуальной либо процедурной деятельностью, является нормальным ходом процесса.
2. Принудительное исполнение – решение добровольно не исполнено. Осуществляется в рамках исполнительного производства. Так же в рамках исполнительного производства исполняются акты и иных юрисдикционных органах.
Исполнительное производство – деятельность суда, судебного пристава исполнителя, сторон и иных лиц по принудительному осуществлению требований судебных актов или актов иных юрисдикционных органов.
В науке дискуссия о месте исполнительного производства в системе российского права. Как бы мы не относились к исполнительному производсту, оно всегда будет заключительной стадией гражданского процесса, без которой цель гражданского процесса недостижима.
Правовая регламентация: раздел 7 ГПК, ФЗ об исполнительном производстве от 2.10.07 №229-ФЗ (изменения июль 12 года), ФЗ о судебных приставах №118 ФЗ 1997 года и иные нормы.
Задачи стадии: ст 2 ФЗ оип:
1. Правильное и своевременное исполнение исполнительного документа и охрана авторитета судебного акта в целях защиты нарушенных прав, свобод, законных интересов граждан и организаций.
Объект стадии – исполнительный документ, выданный на основании судебного акта, или акта иного юрисдикционного органа.
Принципы исполнительного производства ст 4 ФЗ оип:
1. законность
2. Своевременность совершения исполнительных действий и применение мер принудительного исполнения.
3. Уважение чести и достоинства граждан
4. Неприкосновенности минимума имущества необходимого для существования должника и членов его семей. См ст 446 ГПК – перечень имущества на которое не мб обращено взыскание.
5. Соотносимости объемов требования взыскателя и мер принудительного исполнения.
2) Субъекты исполнительного производства.
2. Органы принудительного исполнения, а так же органы и организации исполняющие требования судебных актов
3. Стороны и их представители ст 53-57 ГПК
4. Иные участники исполнительного производства, лица содействующие осуществлению исполнительных действий (понятые ст 59-60, специалисты ст 61, переводчики ст 58)
Роль суда в исполнительном производстве – сводится к осуществлению контроля за совершением исполнительных действий, течение хода исполнительного производства. Исполнительных действий суд не совершает. Суд в исполнительном производстве является субъектом властным, решающим, но не обязательным.
Контроль бывает 2х форм:
1. Предварительный – суд дает санкцию на осуществление каких либо процессуальны действия либо контролирует некоторые вопросы возникающие в ходе производства. Относится следующие:
1.1. Вопросы выдачи исполнительного лисьа и его дубликата ст 428-430 ГПК
1.2. Восстановление срока исполнительной давности ст 432 ГПК
1.3. Разъяснения судебного акта ст 202 ГПК
1.4. Разъяснение исполнительного документа ст 433
1.5. Отсрочка \ рассрочка исполнения решения, изменение порядка и способа, индексация присужденных.. ст 433 , 434 ГПК
1.6. Вопросы о правопреемстве в исполнительном производстве ст 44 ГПК
1.7. Решение вопроса о приостановлении,прекращении, возобновлении исполнительного производства
1.8. Вопросы поворота исполнения решения суда 443-445
2. Последующий – контроль правильности уже выполненного исполнительного действия. Суд осуществляет:
2.1. Рассматривает жалобу на действия\бездействия судебного пристава исполнителя в рамках последущего..
2.2. Иски об освобождении имущества от ареста
2.3. И др иски
Органы принудительного исполнения.
1. Главным органом является Федеральная служба судебных приставов.
Структура ст 5 закона о суд приставах. 3 уровня: федеральный – ФССП, во главе с главным судебным приставом РФ, назначается президентом; территориальные органы – управление ФССП на уровне субъектов во главе с главным суд приставом субъекта; отделы ФССП – районные, межрайонные, во главе старшие судебные приставы.
Посмотреть отводы суд приставов ст 63 закона об исполнительном производстве, ФЗ о суд приставах, требования предъявляемые к суд приставам, обязанности и права суд приставов ст 12-14; ст 6 ФЗ об исполнит производстве.
ФССП действует на основании регламента ФССП, указом президента утверждено положение о ФССП.
2. Органы и организации исполняющие требования судебный актов и актов иных юрисдикционных органов ст. 8-9.
Предусмотрена … н-р требование о взыскании денежных средств с должника м выполняться непосредственно кредитными организациями; требование судебных актов о регистрации актов гражданского состояния, внесение в них изменений.
3. Федеральная регистрационная служба - выполняет требования о регистрации, либо об аннулировании регистрации.
4. Налоговая служба – внесение изменение в учредительные документы и тд.
Отличие от ФССП – они не наделены властными полномочиями в части принудительного исполнения, исполняют решения сами, они принуждают к исполнению как ФССП, и эта деятельность входит в их обычную компетенцию.
Стороны в исполнительном производстве: взыскатель и должник.
Взыскатель – лицо в пользу, или в интересах которого вынесено судебное решение и выдан исполнительный лист. Лицо в отношении которого производится взыскание.
Должник – лицо, обязанное по исполнительному документу совершить определенные действия, либо воздержаться от их исполнения в пользу взыскателя.
В случае если иск удовлетворен должником будет ответчик, а взыскателем истец. В случае отказа в удовлетворении иска ответчик м взыскать с истца расходы, поэтому стороны меняются местами ответчик – взыскатель, истец – должник. Если удовлетворяется иск 3 лица заявляющего самостоятельными требованиями, то он будет взыскатель, а ответчик или истец – должниками.
Если исполняется решение о наложении штрафа должник – лицо содействующее правосудию на которого наложен штраф. Это мб лицо которое вообще не является участником производство, н-р представитель общественности на которого наложен штраф.
Права и обязанности сторон исполнительного производства. По общему правилу принцип равенства сторон. П и О в исполнительном производстве похожи на П и О ст 35 ГПК.
Знакомиться с материалами, делать выписки, копии, заяволять ход-ва, участвовать в совершении исполнит дейтсвиях, давать объяснения, и тдтдтд.
Обязанности:
Исполнять требования пристава
Извещать о смене места жительства
Расходы по совершению исполнительных действий
Должник д указать на имущество на которое в первую очередь мб обращено взыскание, это дополнительное право должника.
По правовому статусу сторон исполнительного производства – ст. 49-52 закона об исполнительном производстве.
Лица содействующие исполнительному производсту самостоятельно.
3) Оснвоания жля исполнения и исполнительные документы
Основания – судеьные постановления и акты иных юрисдикционных органов которые в соответсвии с прямым указанием закона подлежат принудительному исполнению в порядке исполнительного производства.
Судебные акты:
Решения судов ОЮ, арб судом
Определения (наложении штрафа)
Другие акты: кассации, апелл определения
Решения иностранных судов, которые признаны на территории РФ
Решения третейский судов
Постановления административных органов и ДЛ о наложении административных взыскания
Постановления ФНС
Нотариально удостоверенное соглашение об уплате элементов
Исполнительные надписи нотариусов
Решение КТС.
Основания исполнения следует отличать от исполнительных документов – выданный в соответсвии с актом уполномоченного органа либо ДЛ документ составленный по сторого определенной формена основании окторого органы принудительного исполнения непосредственно осуществляют принудительное исполнение. Другими словами исполнительный документ это то что выдается в соответсвии с основанием ля исполнения и то на основании чего осуществляются исполнительные действия. Если основанием для исполнения ялвяется решение суда, то исполнительным документом будет исполнительный лист.
В опредленных случаях исполнительный документ и основание для исполнения совпадают. Н-р судебный приказ; нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов, исполнительные надписи нотариуса.удостоверение КТС и др.
Полный перечень исполнительных документов в ст 12 закона об исполнительном производстве. К семинару таблицу. 2 колонки основания для исполнения, исполнительный документ. И срок исполнительной давности.
К исполнительным документам предъявляются жесткие требования ст 13 закона об исполнительном производстве.
Судебный приказ ст 127 ГПК.
Гл 16 СК нотариально удостоверенное соглашение.
К исполнению предъявляется исключительно подлинник исполнительного документа а если он утерян то дубликат
4) Давность для предъявления к исполнению.
Ст 21,22,2 ФЗ об исполнительном производстве. Ст 432 ГПК.
Срок исполнительной давности – установленный законом период времени в течение которого исполнительный документ мб предъявлен к принудительному исполнению.
Исполнительные листы на решения третейского суда. .. либо если это акты контрольных органов о взыскании денежных средств с отметкой кредитной организации.. то срок составляет 6 месяцев, 3 месяца для исполнению удостоверений КТС, а так же для случаев когда арбитражным судом.. срок исполнительной давности.
2годичный срок – для судебных актов, актов др органов, ДЛ, рассматривающих дела об административных правонарушениях.
В случае если исполнительный документ содерит требование о взыскании периодических платежей, то мб предъявлены к исполнению в течение всего срока на котороые присуждены эти платежи + 3 года после его истечения.
Течение срока исполнительной давности – с момента вступления акта в законную силу, если иное не предусмотрено законом. Иное в отношении судебного приказа, он мб выдан на руки взыскателю и предъявлен к исполнению в течение 10 дней. Истечение срока исполнительной давности влечет за собой неблагоприятные последствия для взыскателя в виде отказа в возбуждении исполнительного производства, а если было ошибочно возбуждено то в виде окончания исполнительного производства.
Прерывание течения срока – прерывается в случе предъявления исполнительного документа к исполнению, в случае частичного исполнению исполнительного документа должником.
Спецификой прерывания является то что время истекшее до прерывания срока в новый срок не засчитывается. Течение срока возобновляется с самого начала.
Можно восставновить пропущенный по уважительным причинам срок исполнительной авности, но институт применим только к отдельным видам – исполнительные лисы и судеьные приказы.
Заявление о восстановлении подается в суд, принявший судебный акт, восстановление происходит по правилам статьи 432 и 112 ГПК.
Исполнение судебного акта мб отсрочено, рассрочено судом, либо приостановлено на опредлененный период. Поэтому период на который исполнение решения отсрочено либо приостановлено не засчитывается в срок исполнительной давности, а в случае если предоставлена рассрочка предотавления судебного акта, то срок исполнительной давности увеличивается на период рассрочки.
5) Порядок исполнительного производства.
Глава 5 ФЗ об исполнительном производстве. Предшествует исполнительному производству получение взыскателем исполнительного документа. Возбуждается исполнительное производство на основании заявления взыскателя, которому обязательно прикладывается исполнительный документ. В этом проялвяется принцип диспозитивности гражданского процесса.
По отдельным категориям дел суд правомочен сам направить исполнительный документ в ССП. На основании заявления взыскателя и поступившего исполнительного документа если эти документы соответсвуют установленным требованиям и не пропущен срок исполнительной давности, судеьный пристав исполнитель выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В случае если не соблюдены какие либо требования пристав-исполнитель отказывает в исполнении исоплнительнго производства. Основания ст 31 ФЗ об исполнительно производстве
Постановление о возбуждении исполнительного производства судебный пристав исполнитеь указывает срок в течение которого должник м в добровольном порядке исполнить требование исполнительного документа.
Если должник не исполняте требования в установленный срок исполнительны документ исполнчтеся судеьбным приставом исполнителем принудительно, а на должника накладывается обязанность по возмещению расходов на исполнительное производство.
Ст 33 место совершения исполнительных дейтсвий и применение мер принудительного, ст 35 время осврешения дейтсвий, ст 36 срок,
приостановление исполнительного производства? Судом и приставом. Ст 39, 40 закона об исполнительном производстве.
Ст 43, 44, 46, 47 посмотреть все статьи.
6) Защита прав взыскателя и иных лиц для исполнения судебного акта.
Гл 17 ФЗ. Существуют различные способы защиты прав сторон.
Способы защиты прав сторон в исполнительном произвосдвте.
| должник | взыскатель |
| Обжалование действий\бездействий судебных приставов исполнителей а так же в отказе.. ст 441 ГПК, ст 90 закона об исполнительном производстве. Глава 18. Возможно 2 варианта: - административный порядок - судебный порядок | |
| Заявление об отмене ареста имущества. ч 1 ст 442 ГПК, рассматривается в порядке ст 441. Мб подано должником только до момента реализации арестованного имущества. | Предъявление иска к организации не удержавшей с должника суммы подлежащей взысканию. в данном случае таким субъектам мб предъявлен иск исцов взыскатель, ответчиком организация обязанная исполнять исполнительный документ. Иск предъявляется на сумму которую организация дБ удержать, но не держала с должника. |
| Поворот исполнения судебного акта ст. 443-445 ГПК. | |
| Регрессный иск ДЛ виновному в неисполнении исполнительного документа.нр – в случае удовлетворения иска о восстановлении на работе, работодатель обязан немедленно восстановить работника,в случае если вовремя не восстановил то обязан компенсировать оплату за время вынужденного прогула. Первоначально иск к работодателю о взыскании оплаты, а впоследствии работодатель м предъявит регрессный иск к своему ДЛ виновному в неисполнении решения суда. |
Защита лиц не участвующих в исполнительном производвте:
Иски об освобождении имущества от ареста. .. фактически это спор о принадлежности имущества. истцом будет лицо кторое считет себя собственником арестованного имущества, ответчиками будет должник и взыскатель по исполнительному производству. Если имущесвто уже реализовано подаются иски о возврате имущества. истец – имущество которого, ответчик – те лицо кому реализовано это имущество и должник и взыскатель еще.
Ч 2 ст 119 ФЗ об исполнительно производстве предусматривает возможность предъявления иска о возмещении убытков причиненных в результате совершения.. действий или применения мер принудительного исполнения.
Обжалование действий\бездействий постановлений судебного пристава исполнителя.
7) Ст 443-445 ГПК РФ
ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ГРАЖДАНСКИХ ДЕЛ АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ.
1. Арб суды их задачи и система. Разграничение подведомственности общим и арбитражным судам.
Задачи ст 2 Арб Кодекса. Систему рисовали. Не создан но предусмотрено создание суда по интеллектуальным правам. Будет 1 и кассационной инстанцией.
Статья 2. Задачи судопроизводства в арбитражных судах
Задачами судопроизводства в арбитражных судах являются:
1) защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц в указанной сфере;
2) обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
3) справедливое публичное судебное разбирательство в разумный срок независимым и беспристрастным судом;
(в ред. Федерального закона от 30.04.2010 N 69-ФЗ)
4) укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;
5) формирование уважительного отношения к закону и суду;
6) содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота.
Разаграничение подведомственности см тему о подведомственности.
Есть категории дел которые рассматриваются исключительно судами общей юрисдикции (об удочерении), либо только арбитражными судами (о банкротстве), но есть и категории дел, которые в зависимости от определенных обстоятельств мб рассмотрены как судами общей юрисдикции так и арбитражными судами. Остро встает вопрос о том каким юрисдикционным органом они д рассматриваться.
Общие правила разграничения подведомственности м\у СОЮ и арбитражными судами заключается в следующим:
Подведомственность дел СОЮ определяется по остаточному принципу, т.е. к их компетенции отнесены все те дела, которые не отнесены к ведению арбитражных судов. Ч. 3 ст. 22. Что бы определить компетенцию суда общей юрисдикции надо определить компетенцию арбитражных судов. (в том числе суда по интеллектуальным правам)
Что бы правильно разграничивать компетенцию используется такая категория как критерии подведомственности арбитражным судам. 2 критерия:
1. Характер, либо предмет спора – спор либо иное дело д носить экономический характер и быть связанным с предпринимательской либо иной экономической деятельностью.
К семинару вспомнить что такое предпринимательская деятельность и экономическая деятельность
Внешним признаком отраслевой принадлежности является местоположение правовых норм. Если регулируется нормами ТП и СП, то предпринимательские отношения регулироваться никак не могут. Земельное, аграрное под вопросом.
2. Субъектный состав спора. Арбитражные суды разрешают экономические споры связанные с участием юр лиц и ИП (т.е. это стороны). в случаях прямо предусмотренных законом , участвовать в арбитражном судопроизводстве могут РФ, С РФ, МО, гос органы, ОМС, иные ДЛ и образования не имеющие статуса юр лиц, а так же физические лица. Субъектный состав сторон. Физ лица в качестве 3х лиц не заявляющих самостоятельные требования могут привлекаться в арбитражный процесс без ограничений. На подведомственность дела это не влияет. Это новелла действующего АПК.
Оба критерия дБ в совокупности. И тот и другой дБ одновременно.
| Арбитражные суды | СОЮ | |
| Дела искового производства | ||
| Исходя из толкования статей … подведомственность дел искового производства определяется из совокупности 2х критериев | ||
| Дела из публичных правоотношений. | ||
| Ст 29 АПК от 27 июля 2010 года №228 ФЗ + 191 АПК. А) об оспаривании НПА. П.1 ч. 1 ст 29 АПК в сфеое налогообложения, валютного регулирования и валютного контроля, таможенного регулирования, экспортного контроля, антимонопольного регулирования, регулирования тарифов организаций коммунального корпуса, долевого строительства многоквартирных домов и т.д. в случаях предусмотренных другими ФЗ и иные случаи. | Все остальное | |
| Б) ненормативно-правовых актов | ||
| Ст 29 п.2 новая редакция. Если это действие либо бездействие затрагивает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской либо иной экономической деятельности. На самом деле требуется и второй критерий. ПП ВС от 10.02.2009 №2 | Все остальное по остаточному принципу. | |
| В) о взыскании с организаций и граждан осуществляющих предпринимательскую деятельность обязательных платежей и санкций | ||
| Требуется 2 критерия: граждане, организации д осуществлять предпринимательскую деятельность. Если иное не предусмотрено ФЗ – спец правило. | Отдельная категория в качестве публичного производства не выделяется, но все остальные дела о взыскании обязательных платежей и санкций рассматриваются в рамках искового производства, в рамках приказного производства по остаточному принципу. | |
| Особое производство | ||
| А) дела об установлении фактов имеющих значение Ст 218 АПК – арб суд устанавливает факты имеющие юр значение в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Посмотреть перечень фактов | Все остальные юр факты (факт смерти, нахождения в родственных отношений, факт несчастного случая на производстве и др.) | |
| Иные категории дел особого производства | ||
| Не рассмтариваются | Все иные категории дел особого производства. | |
| Производство по делам об оспаривании решения третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов | ||
| Ст 31, 230 АПК Если спор вытекает из предпринимательской либо иной экономической деятельности. Если спор рассмотренные третейским судом был бы подведомственен арбитражным судам, то обжаловать нужно в арбитражный суд. | Все остальное | |
| Производство по делам о признании и приведении в исполнение решения иностранных судов и иностранных арбитражных решений | ||
| Ст 32, 241 АПК. Если вытекает изз предпринимательской и иной экономической деятельности | ||
| Специальной подведомственности | ||
| 33 АПК РФ. Перечень разнородных категорий дел, прямо названных в АПК в качестве дел отнесенных к подведомственности арб судов. О несостоятельности банкротстве Корпоративные споры ст 225.1 Дела об отказе в гос регистрации, отклонении от гос регистрации юр лиц и ИП О защите деловой репутации О защите интеллектуальных прав в том числе отнесенные к подсудности по интеллектуальным правам ч 4 ст 34 АПК И др. см 33 ст Подведомственны независимо от субъектного состава. | Не рассматривают эти дела ни при каких обстоятельствах | |
Последствия несоблюдения правил подведомственности.
В СОЮ, если несоблюдение выявлено до принятия заявления в производство суда (на стадии возбуждения ГД) последствием является отказ в принятии искового заявления, что препятствует повторному обращению в суд с тождественным иском.
Если выявлено после принятия искового заявления к производству (т.е. ошибочно), то последствие будет прекращение производства по делу.
В арбитражных судах ситуация похожа, но нет института отказа в принятии искового заявления нет. Просто прекращается производство.
Коллизии подведомственности – противоречие в распределении подведомственности м\у СОЮ и арб судами в результате которого дело мб отнесено как к компетенции СОЮ так и арб суда (положительная коллизия в подведомственности), либо ни к компетенции СОЮ и арб суда (отрицательная коллизия подведомственности).
Согласно арбитражной практике дело д приниматься и рассматриваться арб судом, даже если ему не подведомственно.
Особенности определения подведомственности по связанным между собой требованиям:
Если одно требование подведомственно арб суду, а другое СОЮ нужно эти требования разделить и каждое подать по подведомственности.
Суд общей юрисдикции принимает к производству подведомственное к нему требования, а в принятии к производству требования к арб судам отказывает. Если разделить требования невозможно дело рассматривается СОЮ.
Последствия изменения подведомственности в ходе рассмотрения дела
Ч. 4 ст 27 АПК заявление принятое в производство арб суда с соблюдением правил о подведомственности дБ рассмотрено арб судом по существу даже если в дальнейшем оно стало подведомственным суду общей юрисдикции.
Раньше дело сразу передавалось в СОЮ.
2. Особенности порядка возбуждения подготовки дела.. решение арбитражного суда.
В АПК на все производство в суде 1 инстанции выделено 3 месяца. Особенности:
Отсутсвует институт отказа в принятии искового заявления. В случае если есть основания для отказа, арб суд не имеет права ничего делать, д принять к производству и впоследствии прекратить производство по делу.
Предъявляются иные требования к форме и содержанию искового заявления ст 125-126 АПК. Яркое отличие: в исковом заявлении обязательно д содержаться ссылка на норму права. Более полно указываются данные об участниках процесса. Если истец или ответчик гражданин то указывается дата и место рождения гражданина, место работы, номера телефонов, факсов, адреса эл почты. Если ИП то дата и место регистрации в качестве ИП.
Статья 125. Форма и содержание искового заявления
1. Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем. Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".
(в ред. Федеральных законов от 27.07.2010 N 228-ФЗ, от 11.07.2011 N 200-ФЗ)
2. В исковом заявлении должны быть указаны:
1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;
2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;
3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;
5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
6) цена иска, если иск подлежит оценке;
7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;
10) перечень прилагаемых документов.
В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.
(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
3. Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.
Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению
1. К исковому заявлению прилагаются:
По вопросу о применении пункта 1 статьи 126 см. Постановление Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 N 11.
1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;
2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;
3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;
6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;
7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;
9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.
(п. 9 введен Федеральным законом от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
2. Документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.
Обязательно дБ приложена выписка их егрюла или ЕГРИП, с указанием сведений об истце или ответчике. Необходимо что бы подтвердить статус.
Исковое заявление и приложение к заявлению мб поданы в электронной форме.
Происходит подача через интернет сервис.
Предварительность обеспечительных мер: когда дело не возбуждено, а арест на имущество должника он хочет наложить. Цель гарантировать возможность исполнению судебного акта. Ст 99 АПК.
Статья 99. Предварительные обеспечительные меры
1. Арбитражный суд по заявлению организации или гражданина вправе принять предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска.
2. Предварительные обеспечительные меры принимаются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящей главой, с особенностями, установленными настоящей статьей.
3. Заявление об обеспечении имущественных интересов подается в арбитражный суд по месту нахождения заявителя, либо по месту нахождения денежных средств или иного имущества, в отношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению имущественных интересов, либо по месту нарушения прав заявителя.
3.1. Заявление об обеспечении имущественных интересов по спору, указанному в статье 225.1 настоящего Кодекса, подается в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица, указанного в статье 225.1 настоящего Кодекса, а в случае, если такой спор вытекает из деятельности держателя реестра владельцев ценных бумаг, - по месту нахождения эмитента ценных бумаг.
(часть третья.1 введена Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ)
4. При подаче заявления об обеспечении имущественных интересов заявитель представляет в арбитражный суд документ, подтверждающий произведенное встречное обеспечение в размере указанной в заявлении суммы обеспечения имущественных интересов.
В случае непредставления указанного документа арбитражный суд вправе предложить заявителю предоставить встречное обеспечение в соответствии со статьей 94 настоящего Кодекса и оставляет заявление об обеспечении имущественных интересов без движения по правилам статьи 128 настоящего Кодекса до представления документа, подтверждающего произведенное встречное обеспечение.
5. Об обеспечении имущественных интересов арбитражный суд выносит определение. В определении устанавливается срок, не превышающий пятнадцати дней со дня вынесения определения, для подачи искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению имущественных интересов заявителя.
Прежде чем окончательно принять нового сотрудника в штат, большинство работодателей сначала предлагают ему пройти испытательный срок. Этот период является сложным не только для работника, но и в какой-то степени для руководства организации. Как оформить испытательный срок, в каком размере его оплачивать, как уволить сотрудника, если он не справился с возложенными функциями – вопросов перед работодателем стоит довольно много. Разберемся в этом вопросе подробнее.
В чем суть испытательного срока и для чего он нужен
Испытательный срок – это то время, когда претендент на какую-либо должность еще не принят в штат компании окончательно, но уже приступил к выполнению рабочих задач. Цель испытания для работодателя — проверить, насколько сотрудник соответствует вакансии по своим трудовым навыкам и умением, и убедиться в том, что он подходит коллективу с точки зрения личностных качеств. Для соискателя испытательный срок тоже важен – он может за короткое время понять, способен ли справляться с поставленными задачами и соответствует ли работа его ожиданиям.
Внимание! Допускать к работе сотрудника без заключения с ним Трудового договора незаконно, даже если речь идет пока только об испытательном сроке. Закон требует, чтобы факт трудоустройства даже на период испытания был оформлен документально. В противном случае работодателя ждет административная ответственность и крупные штрафы.
Документальное оформление испытательного срока
Как только сотрудник приступил к выполнению должностных обязанностей, считается, что он уже устроен на работу. Даже если речь идет всего лишь об испытательном сроке и даже если с ним не заключено никаких письменных договорных обязательств.
Однако, чтобы избежать разногласий с законом, работодателю следует заблаговременно позаботиться о документальной стороне испытательного трудоустройства. В частности, главный документ, регламентирующий отношения между организацией и работником на период проверки – трудовой договор . При этом в нем непременно должен быть раздел об испытательном сроке с четко прописанным периодом и его условиями.
В тех ситуациях, когда сотрудник начинает работать без оформления трудового договора, с ним должно быть заранее заключено отдельное соглашение об испытательном сроке, которое впоследствии будет включено в трудовой договор.
К сведению! Если человек начал работать без письменного трудового договора или же в трудовом договоре не оговорено условие о периоде испытания, законом это расценивается как то, что работодатель принял сотрудника без прохождения проверки. Договоренности в устной форме никакого значения не имеют.
Оформление испытательного срока в трудовой книжке: писать или нет
Вопрос о том, нужно ли вносить запись об испытательном периоде в трудовую книжку, интересует многих работодателей.
Закон четко устанавливает, что в трудовой книжке испытательный срок упоминать не нужно, в ней делается только запись о приеме на работу, причем с той даты, с которой сотрудник приступил к выполнению трудовых обязанностей в режиме проверки.
Работодатель должен сделать все необходимые записи в трудовую книжку каждого сотрудника, который проработал у него свыше 5 дней, но только если это постоянное место работы для человека.
Таким образом, условие об испытательном сроке фиксируется только в трудовом договоре.
Длительность испытательного срока
Испытательный срок не может быть бесконечным и Трудовой кодекс четко устанавливает предельное время для проверки соответствия нового сотрудника занимаемой должности – три месяца, то есть 90 календарных дней . По истечении трехмесячного периода работодатель должен определиться – устраивает его человек или с ним лучше расстаться.
Но есть и исключения :
- не больше двух недель проходить испытание имеют право работники, заключившие трудовой договор на период от 2 до 6 месяцев, а также те сотрудники, которые заняты на сезонных работах;
- в течение 6 месяцев могут находиться на испытании руководящие работники, например, директора организаций, филиалов и структурных подразделений, и их заместители, а также главные бухгалтеры и их заместители;
- чиновники, впервые принятые на государственную службу или же перешедшие с одной должности на другую должны отработать в испытательном режиме на новом месте от 3 до 6 месяцев.
Важно! Убедившись в том, что новый сотрудник полностью его устраивает, работодатель может сократить испытательный срок. Но продлевать его он не имеет права ни при каких условиях.
При этом следует помнить, что есть определенные промежутки времени, которые нельзя включать в период испытания. Например, если:
- сотрудник был на больничном;
- занимался общественными или государственными обязанностями;
- уходил в недолгий отпуск без сохранения з/п;
- был в отпуске, в связи с обучением;
- фактически отсутствовал на работе по каким-либо другим уважительным причинам.
Внимание! Испытательный срок должен включаться в стаж работы, дающий ему в дальнейшем право на плановый оплачиваемый ежегодный отпуск.
Оплата испытательного срока
По закону, работа во время испытательного срока должна обязательно оплачиваться работодателем, причем точно так же, как если бы сотрудник уже находился в штате на постоянной основе.
Законодатель объясняет это требование просто: поскольку труд исполняется в этих двух случаях в равной степени и в равном значении, то ущемление прав сотрудника, находящегося на испытании будет считаться нарушением норм закона.
Однако работодатели не всегда готовы мириться с таким положением дел и довольно часто обходят это правило. Причем делают это тоже вполне законно. Например, на период испытательного срока с работником может быть заключен трудовой договор с прописанным в нем окладом, как будто бы постоянным. После прохождения испытания этот трудовой договор расторгается при взаимном согласии сторон и заключается новый с уже более высокой зарплатой. Еще один путь: выплата в организации премий и доплат, в зависимости от стажа работы в ней.
Кто имеет право не проходить испытательный срок
- женщины, находящиеся в ожидании ребенка и имеющие детей до трехлетнего возраста;
- несовершеннолетние;
- те, кто переведен из одной в организацию в другую по соглашению между работодателями;
- сотрудники, назначенные на должность после прохождения конкурса в порядке, установленном законом;
- работники по трудовому договору, действующему сроком до двух месяцев;
- иные, прописанные в ТК РФ, лица.
Что делать, если новый сотрудник не выдержал испытательный срок
Если в процессе испытания выясняется, что работник не подходит для выполнения тех задач, которые вменяются в его рабочие обязанности, руководство предприятия . Причем сделать это нужно обязательно в период испытания , в крайнем случае, в последний его день. В противном случае, будет считаться, что сотрудник успешно с испытанием справился.
Важно! Во время прохождения испытательного срока работодателю следует четко следить за тем, как сотрудник выполняет данные ему задания. При их несвоевременном или некачественном исполнении это нужно обязательно фиксировать (например, в служебных и докладных записках). В дальнейшем, при неблагоприятном развитии событий, скрупулезное документальное сопровождение испытания облегчит сбор доказательной базы для правомочности увольнения не справившегося с проверкой работника.
Предупреждать работника о готовящемся увольнении нужно не менее чем за три дня в письменной форме. В уведомлении нужно в обязательном порядке указать причины, по которым считается, что сотрудник не выдержал испытания, а также приложить к нему документы, их подтверждающие.
Подводя итог, можно сделать следующий вывод: испытательный срок – это то время, когда, несмотря на особо пристальное внимание со стороны работодателя, новый сотрудник обладает всеми правами и обязанностями работников на постоянной основе. Подходить к оформлению испытательного срока нужно в строгом соответствии с требованиями закона — это позволит в дальнейшем избежать претензий, как со стороны персонала, так и со стороны контролирующих структур.
Испытательный срок ТК РФ установлен с некоторыми ограничениями. Всю важную информацию об особенностях установления испытания при трудоустройстве вы почерпнете из данной статьи.
Что говорит ст. 70 Трудового кодекса с комментариями про испытательный срок?
Исходя из прописанных норм в ст. 70 ТК РФ испытательный срок при приеме на работу устанавливается лишь при наличии согласованности между сторонами - сотрудником и работодателем. Условие об испытании должно быть прописано в трудовом договоре или ином письменном соглашении, подписанном до начала работы. В то же время трудовой договор может и не содержать условия о проверке, т. к. оно не причислено к обязательным (ст. 57 ТК).
Подробнее о содержании трудового договора читайте в материале «Ст. 57 ТК РФ: вопросы и ответы» .
Кроме декларирования условия об испытании собственно в договоре, компания-работодатель обязана указать об этом и в приказе о приеме на работу — согласно ч. 1 ст. 68 ТК изложенное в приказе должно полностью соответствовать условиям заключенного трудового договора.
Для испытательного срока ТК РФ в соглашении между работником и нанимателем предусматривает необходимость указания особого условия. Если об испытании в договоре не упомянуто, то считается, что сотрудник сразу же принят на работу без каких-либо оговорок.
В том случае, если договор не был оформлен в письменной форме при фактическом допуске сотрудника (в соответствии с ч. 2 ст. 67 ТК), условие об испытании должно быть прописано в отдельном соглашении. При этом важно, чтобы этот документ был подписан до начала работы нового сотрудника.
Условие о прохождении такой проверки позволяет:
- оценить качество выполнения возложенных на сотрудника обязанностей;
- проверить соответствие деловых качеств (рабочих навыков) нового работника имеющимся требованиям работодателя;
- определить уровень дисциплинированности новичка.
В то же время сотрудник во время прохождения испытательного срока не должен испытывать никаких дискриминационных проявлений в виде снижения оплаты труда (ч. 2 ст. 132 ТК) или ухудшения условий труда. Ведь во время испытательного срока по ТК РФ в 2019 году, как и ранее, должны соблюдаться положения трудового законодательства, коллективного договора и иных внутренних нормативных актов в компании.
Кому согласно ч. 4 ст. 70 ТК РФ нельзя устанавливать испытание при приеме на работу?
В соответствии с ч. 4 ст. 70 ТК РФ отдельным категориям трудоустраивающихся лиц нельзя ставить условие об испытании. Так, Трудовой кодекс в ст. 70 определяет, что работодатель не вправе навязывать условие о проверке качеств новичка в трудовом договоре:
- для беременных и матерей с малолетними (до 1,5-летнего возраста) детьми;
- сотрудников, выбранных на конкурсной основе для замещения должности;
- молодых специалистов, недавно (в срок до 1 года) завершивших обучение по госпрограмме в профтехучилище или вузе, если это их первое место работы по их специальности;
- несовершеннолетних лиц;
- лиц, избранных на выборную должность с оговоренной оплатой труда;
- тех сотрудников, которых пригласили на условиях перевода из другой компании;
- работников, трудоустраивающихся на срок менее 2 месяцев.
Каков максимальный размер испытательного срока и можно ли его продлить?
Испытательный срок по ТК РФ не должен превышать:
- 6 месяцев для лиц, занимающих руководящую должность, главбухов и их заместителей;
- 3 месяцев для всех остальных категорий сотрудников;
- 2 недели, если заключается договор на 2-6 месяцев (ст. 70 ТК РФ с комментариями).
Установление испытания при приеме на работу на срок менее 2 месяцев запрещено (ст. 70, 289 ТК РФ).
Продолжительность испытательного срока для служащих устанавливается также федеральными законами. О максимальной продолжительности испытательного срока для различных категорий служащих можно прочитать в статье «Испытательный срок при приеме на работу (нюансы)» .
Если новый сотрудник на протяжении испытательного срока болел или отсутствовал на работе по другой уважительной причине (к примеру, был в отпуске или не работал из-за простоя предприятия), тогда согласно Трудовому кодексу РФ в 2019 году испытательный срок продлевается на число пропущенных из-за этого рабочих дней.
В таких обстоятельствах работодатель должен издать приказ о том, что испытание пролонгируется (до определенной даты) в связи с возникновением одной из указанных выше причин. С данным приказом должен быть ознакомлен сотрудник под расписку.
Узнать больше о сроках испытания вы сможете из нашей статьи «Испытательный срок при приеме на работу (нюансы)» .
Ст. 71 ТК РФ: увольнение на испытательном сроке и по его окончании
Помимо ст. 70 Трудового кодекса РФ данную сферу регулирует еще и ст. 71 этого Кодекса. В ней содержится правила реагирования работодателя на результаты деятельности испытуемого.
Завершение испытательного срока обычно не оформляется какими-то документами. Если срок испытания истек, а сотрудник продолжает работать, то считается, что он прошел проверку и признан работником, умения, дисциплина и трудовые навыки которого соответствуют заявленным работодателем требованиям.
Если же испытуемый не соответствует должности, на которую претендует, то работодателю предоставлено право уволить кандидата по упрощенной процедуре. Согласно ТК РФ увольнение на испытательном сроке может произойти в период прохождения испытания.
В случае, когда работодатель решил досрочно уволить сотрудника по причине того, что тот не прошел испытательный срок, ст. 71 ТК РФ обязывает уведомить о своем решении несостоявшегося работника за три дня до увольнения. При этом в данном уведомлении должны быть обязательно указаны причины увольнения. Увольнение на испытательном сроке проводится без выплаты выходного пособия и без согласования с профсоюзом.
Если работник считает, что его уволили неправомерно, он может обжаловать решение работодателя в суде.
В том случае, если сам работник желает уволиться во время прохождения испытания (к примеру, если условия труда оказались такими, которые не соответствуют его ожиданиям), он по Трудовому кодексу РФ испытательный срок сам может прервать, но обязан уведомить работодателя о своем решении также за 3 дня. Такое уведомление должно быть оформлено в письменной форме в виде заявления и вручено уполномоченному представителю работодателя (отправлено почтой).
Больше информации об увольнении в период прохождения испытания вы найдете в нашей статье «Порядок увольнения на испытательном сроке (нюансы)» .
Итоги
Статья 70 Трудового кодекса РФ содержит нормы, согласно которым при трудоустройстве работодатель может установить новому сотруднику проверку в течение ограниченного времени. Этот испытательный срок по Трудовому кодексу в 2019 году не может быть больше 3 месяцев (а для руководящих должностей - 6 месяцев). Если работа предполагается краткосрочная (от 2 месяцев до полугода), то не больше 2 недель. А если время трудоустройства не превышает 2 месяца, то условие об испытании не может оговариваться вовсе.
По завершении срока испытания работодатель должен определиться, подходит ли ему сотрудник или его необходимо уволить. Если работник продолжает работать после завершения испытания, то он считается принятым на работу.
Поиск работы, так же как и подбор кадров, - трудоемкий процесс. Даже в том случае, если требованиям вакансии отвечают профессиональные качества кандидата, а данному специалисту предложенная работа полностью подходит, нет никаких гарантий того, что сотрудничество обязательно будет успешным и долгим.
Какой срок может быть установлен?
Прием на работу на испытательный срок позволяет определить возможности дальнейшего сотрудничества. Согласно этот период может в разных случаях быть разным. Существуют следующие варианты:
Не более 2 недель;
Испытательный срок 3 месяца (или меньше);
До полугода;
До одного года.
При этом самая маленькая продолжительность предусмотрена тогда, когда заключается срочный (до шести месяцев). Кроме того, это касается сезонных работников. Для них может устанавливаться испытательный срок 2 недели, но не более.
Однако обычно он все-таки длится дольше. В большинстве случаев до 3 месяцев продолжается испытательный срок. ТК РФ указывает на то, что он может закончиться по соглашению сторон или раньше, но не позже. Срок в 6 месяцев может устанавливаться, например, руководителю компании, ее представительства, филиала, главному бухгалтеру, а также их заместителям.
В каких же случаях осуществляется прием на работу на испытательный срок на самое продолжительное время? Например, при поступлении сотрудника на гражданскую госслужбу. Сколько испытательный срок длится в этом случае? До одного года. Однако если работник переводится на новое место из одного государственного органа в другой, то самое большее время его составляет шесть месяцев.
Категории работников, для которых нельзя устанавливать испытательный срок
Перечисленные выше правила применимы не ко всем потенциальным сотрудникам. Существуют категории работников, для которых нельзя устанавливать испытательный срок (ТК РФ указывает на соответствующие случаи). Это беременные женщины, кандидаты до 18 лет, работники, с которыми договор заключается на 2 месяца или меньше. Еще один случай - если кандидат на работу поступил по конкурсу. Кроме того, к этой категории относятся бывшие студенты, получившие высшее, среднее или начальное образование и впервые приступившие к исполнению должности по полученной ими специальности. Также прием на работу на испытательный срок осуществить невозможно для инвалидов, которых на эту должность направили по результатам медицинской экспертизы. Еще одна категория - специалисты, которые были приглашены на данное место в порядке перевода к другому работодателю. Последние два случая - это если кандидат избирается на выборную должность, а также если он увольняется в запас со службы (альтернативной, военной).
Зачем нужен испытательный срок?
Прием на работу на испытательный срок при вступлении на должность вводится не только для будущего сотрудника, но и для работодателя. У обеих сторон в этот период существует возможность присмотреться друг к другу и понять, следует ли продолжать сотрудничество. За время испытания работодатель оценивает деловые качества, способности работника, его коммуникабельность, возможность качественно выполнять поручения, соответствие занимаемой должности, соблюдение им правил, установленных в компании, а также дисциплины. За этот период сотрудник делает вывод о компании, о своей должности, заработной плате, обязанностях, руководстве и коллективе.
Как оплачивается труд в период испытательного срока?
На работника, находящегося на стадии испытания, распространяется полностью. Поэтому если компания в договоре оговорила, что данный период не будет оплачиваться, это явное нарушение российского закона. Кроме того, многие работодатели в наше время намеренно устанавливают меньший оклад испытуемому, обещая затем его увеличить. По этому поводу можно сказать следующее.
Во-первых, работника, который находится на стадии испытания, ограничивать в оплате труда нельзя. Его ставка должна быть не меньше предусмотренной для данной должности в штатном расписании. Во-вторых, компания, которая уменьшает окладную часть на время испытательного срока, попадает под такую статью, как дискриминация. В штатном расписании какой-либо фирмы, допустим, существует две ставки менеджера по закупкам. Первая занята старым сотрудником, а на вторую был приглашен новый человек с прохождением испытательного срока. В этом случае с первого дня работы новичок должен иметь не меньший оклад, чем у трудящегося несколько лет в аналогичной должности работника.
Законный способ устанавливать меньший оклад на время испытательного срока
Тем не менее сотрудникам во время испытательного срока устанавливают меньший оклад практически все компании. Сделать это можно вполне законно, изменив, например, оклад работникам для должности новичка в штатном расписании. Однако следует помнить при этом, что размер его не должен быть ниже МРОТ.
Специалисту, находящемуся на испытательном сроке, может выплачиваться премия, а также другие поощрительные выплаты, которые прописаны в положении об оплате труда и премировании. Работодатель обязан также оплачивать испытуемым сверхурочные часы, листок нетрудоспособности, выход на работу в праздники и выходные дни.
Оформление испытательного срока
Обязательному оформлению подлежит испытательный срок. С работником нужно заключить трудовой контракт, а приказ о приеме сотрудника на работу издается на основании него. В этих документах указывается продолжительность срока испытания. В трудовую книжку не вносят запись "принят на испытательный срок", в ней отмечается лишь то, что сотрудник принят на работу.
Продление испытательного срока
Увеличивать его не запрещено, однако только в том случае, если продолжительность испытательного срока не будет превышать норм, установленных законом. Например, в случае если изначально она составляет 1 месяц, а у работодателя по истечении этого срока все еще есть сомнения в соответствии кандидата данной должности, испытательный период можно продлить до 3 или до 6 месяцев, если речь идет о вакансии руководителя филиала, главного бухгалтера.
Без согласия сотрудника увеличить его продолжительность невозможно. Поэтому работодатель должен аргументировать решение продлить испытательный срок.
Необходимость письменной фиксации фактов нарушения сотрудником трудовой дисциплины
Несвоевременное исполнение сотрудником задач, ошибки его, нарушение трудовой дисциплины следует зафиксировать документально, а если имеются руководителей, то нужно приложить и их. Факты, засвидетельствованные таким образом, следует передать сотруднику для ознакомления. Для подтверждения он должен поставить свою подпись. Если сотрудник согласен с недочетами в работе, то делается к трудовому договору, и испытательный срок увеличивается. В случае если работник полагает, что претензии к нему необоснованны и не дает своего согласия на дополнительный срок, допускается увольнение, которое должно быть основано на письменных неопровержимых доказательствах.
Права и обязанности, которые имеет работник во время испытательного срока
Они ничем не отличаются от тех, которые имеют другие сотрудники, работающие в данной компании. У специалиста, оформленного на испытательный срок, имеются следующие права:
Получать зарплату, премии, надбавки к зарплате за сверхурочную работу, а также другие стимулирующие выплаты;
Взять больничный лист, на основании которого получать за время нетрудоспособности страховые выплаты;
Уволиться в любое время по собственной инициативе (необязательно дожидаться завершения испытательного срока);
Взять выходные за свой счет или же в счет будущего отпуска; однако работодатель в этом случае может отказать в отпуске на законных основаниях, если это не противоречит ТК РФ, 128-й статье: например, если у сотрудника родился ребенок, то ему следует предоставить отгулы без сохранения заработной платы до пяти дней.
Обязанности работника следующие:
Соблюдать внутренний распорядок, пожарную и трудовую дисциплину;
Соблюдать условия договора;
Исполнять рабочие обязанности в соответствии с должностной инструкцией.
Увольнение сотрудника, не прошедшего срок испытания
Прежде всего, следует в письменном виде заблаговременно подготовить для работника уведомление, в котором нужно указать причины, по которым невозможно дальнейшее сотрудничество. Они должны быть зафиксированы документально. Это может быть акт о дисциплинарном взыскании, о невыполнении работником трудовых обязанностей, письменные жалобы со стороны клиентов, взаимодействовавших со специалистом, или, например, протокол заседания комиссии, в котором был определен итог испытательного срока и др. В уведомлении также отмечается дата планируемого увольнения и составления документа. Он делается в двух экземплярах (для сотрудника и для работодателя).
Следующий шаг - вручение работнику этого уведомления, не позднее чем за три дня (а лучше за 4) до завершения срока испытания или даты его планируемого увольнения (в случае если решение расторгнуть договор было сделано намного раньше, чем произошло окончание испытательного срока). Отметим, что если не сделать этого вовремя, работник будет автоматически считаться прошедшим испытание.
Следующий шаг - знакомство сотрудников с уведомлением и роспись в нем с указанием даты. В случае если не прошедшие испытательный срок отказываются расписываться, работодатель составляет специальный акт. Его должны подписать как минимум 2 свидетеля.
Следующий шаг - сотрудник в день увольнения получает зарплату за дни, которые он отработал, трудовую книжку и компенсацию за неиспользованный им отпуск в случае его наличия.
Расторжение договора по решению работника
Если специалист самостоятельно решает расторгнуть договор до завершения испытательного срока, об этом следует предупредить работодателя. Заявление об увольнении он должен написать, указав причину "по собственной инициативе", и тогда договор расторгается по этой статье. Если уже прошедшие испытательный срок сотрудники обязаны уведомить своего работодателя о желании уволиться за две недели, то работник, проходящий испытание, должен уведомить его всего лишь за три дня.
Случаи, в которых увольнение невозможно
Следует заметить, что увольнение сотрудников, которые не прошли испытательный срок, приравнивается к их увольнению именно по инициативе работодателя. Следовательно, необходимо ознакомиться с ТК РФ, прежде чем отстранить от должности специалиста, проходящего испытательный срок (статья 81). Например, работодатель не имеет права уволить беременную или воспитывающую ребенка до 3 лет женщину. Если нетрудоспособен или находится в отпуске, его также запрещено отстранять от должности.
Кому выгоден испытательный срок?
Он выгоден как работодателю, так и работнику. Благодаря испытательному сроку компания может удостовериться в том, что кандидат обладает профессионализмом, или же начать искать другого специалиста. А работник, в свою очередь, будет удовлетворен своим новым местом или примется подыскивать другое. Таким образом, ни компания, ни специалист не будут терять дополнительное время на поиски другого кандидата или новой работы.
Эксперты рекомендуют, даже если человек на первый взгляд идеально подходит для какой-либо должности, заключить с ним трудовой договор с испытательным сроком. В этом случае можно будет оценить его профессиональные качества и расторгнуть контракт, если он не устроит нанимателя. Далее рассмотрим подробнее, что собой представляет испытательный срок сотрудника.
Общие сведения
Трудовой кодекс с комментариями к статьям достаточно четко регламентирует процедуру оформления человека на ту или иную должность. Подбор персонала зачастую представляет собой достаточно продолжительный процесс. Обычно прием на работу осуществляется по результатам собеседования. Часто при найме ему предлагаются профессиональные тесты.
Тем не менее, даже самый тщательный отбор персонала не исключает риск для работодателя. Новый человек может оказаться в результате недостаточно квалифицированным или дисциплинированным. Для оценки того, насколько он соответствует предъявляемым предприятием требованиям, целесообразно устанавливать испытательный срок работника. Для реализации этого следует не просто оговорить, а юридически правильно оформить соглашение. Трудовой кодекс с комментариями к статьям устанавливает правовые основы найма с такими условиями. Однако нужно знать некоторые нюансы, чтобы не допустить ошибок на практике.
Принципы, по которым устанавливается испытательный срок на работе
Как выше было сказано, этот период необходим для проверки профессиональных и некоторых личных качеств человека. Прием на работу в этом случае осуществляется с соблюдением ряда условий. К ним, в частности, относят:
- Испытательный срок устанавливается для нанимаемых людей, ранее не занимавших никакой должности на предприятии. К примеру, это касается случаев, когда специалиста переводят на более высокую должность или в другой отдел.
- Испытательный срок устанавливается до того момента, как человек приступает к выполнению своих обязанностей. Это значит, что перед началом деятельности на предприятии должно быть оформлено соответствующее соглашение. В качестве него выступает договор на испытательный срок (отдельным приложением) либо данные условия вписываются в общий контракт. В противном случае юридической силы данная договоренность не имеет.
Необходимо отметить, что условие о применении испытательного срока должно присутствовать не только непосредственно в договоре найма, но и в приказе о зачислении человека в штат. При этом будущий служащий своей подписью должен подтвердить факт ознакомления и согласия с данными фактами. В трудовой книжке ставить отметку о назначении испытательного срока необязательно.
Юридическое оформление
Как говорится в ТК, испытательный срок применяется только в соответствии с соглашением сторон. Условия оформления должны быть обязательно документированы. Основным документом является трудовой договор с испытательным сроком. Если условия зафиксированы только в приказе, то это считается нарушением законодательства. В этом случае судебный орган признает условия о назначении испытания недействительным.
Кроме основного контракта и приказа, порядок оформления служащего может отражаться непосредственно в его заявлении о просьбе назначения на ту или иную должность. Следует сказать, что в обязанности нанимателя входит не только юридически грамотное оформление контракта и прочих документов, но и ознакомление будущего сотрудника с трудовыми обязанностями, правилами внутреннего распорядка на предприятии, должностной инструкцией. Данный факт служащий заверяет своей подписью. Это имеет особое значение, если человек не прошел испытательный срок. Если наниматель вынужден уволить служащего, не выдержавшего установленный период, факт его ознакомления с обязанностями используется для подтверждения его несоответствия поручаемой должности.
Альтернативный вариант
Достаточно часто наниматели вместо бессрочного договора с испытательным сроком заключают срочное соглашение. По их мнению, такое оформление служащего существенно упрощает ситуацию, когда человек не справился с поставленными задачами и его следует увольнять. Период срочного договора завершится, и работник уйдет сам. Однако законодательство устанавливает определенные условия заключения такого соглашения. Так, согласно статье 58 ТК, оформление срочного договора с целью уклонения от обеспечения гарантий и прав, предусмотренных для сотрудников, для которых должен использоваться бессрочный контракт, запрещено. На соблюдение данных условий рекомендуется обращать особое внимание судам при разбирательстве нарушений.
Постановление Пленума ВС (Верховного Суда) № 63 (от 28.12.2006 г.), п. 13
Если в ходе рассмотрения спора о правомерности оформления срочного соглашения выявлено, что оно заключено служащим вынужденно, то судом применяются правила контракта на неопределенный период. Если человек обратился в юридическую инстанцию или в соответствующую инспекцию, то договор может признаваться заключенным на неопределенный период. При этом испытательный срок не назначается. На время испытательного срока на человека распространяются соответствующие положения законодательства и прочих актов, в которых содержатся нормы установленного права, коллективного соглашения, контракта, локальных документов.
Зарплата
Нарушением законодательства считается установление на период испытательного срока в трудовом договоре более низкой оплаты деятельности служащего. Нормами не предусмотрено, что зарплата специалиста в данном случае отличается. При появлении конфликтной ситуации работник имеет право получить недоплату в судебном порядке. Со стороны нанимателя этот момент может решаться разными способами. В частности, при оформлении трудового договора размер оплаты на время испытательного периода указывается в качестве постоянного. По окончании периода со специалистом подписывается дополнительное соглашение, в котором устанавливается увеличение выплаты. Также на предприятии может быть принято положение о премировании. Размер этих дополнительных выплат может устанавливаться в соответствии со стажем.
Порядок увольнения
В течение испытательного периода на служащего распространяются также гарантии и нормы, связанные с основаниями отказа нанимателя по его инициативе от услуг служащего. Они предусмотрены в статье 81. В трудовой договор не могут включаться дополнительные основания, не установленные законодательством. К ним, например, относят причины "целесообразности" либо "по усмотрению руководства". Указанные формулировки нередко присутствуют в контрактах. Тем не менее, они не соответствуют законодательству.
Отпуск
Испытательный срок входит в стаж служащего. Он дает право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск. В случае увольнения в ходе испытательного срока либо после его завершения, несмотря на то, что человек не выполнял свои обязанности на предприятии полгода, он имеет право на компенсацию за неиспользованный отпускной период. Она назначается пропорционально периоду нахождения его на предприятии в качестве служащего.
Особые случаи
При оформлении трудового договора необходимо знать, что законодательство исключает возможность применения испытательного срока к ряду категорий лиц. К ним относят:
- Избранных по конкурсу на замещение той или иной должности, проведенному в установленном законом либо прочими нормативными актами порядке.
- Беременных или имеющих на иждивении детей до полутора лет женщин.
- Лиц до 18-ти лет.
- Приглашенных на работу в порядке перевода от иного нанимателя по согласованию между руководствами предприятий.
- Лиц, оформляющихся на работу по договору на срок менее двух месяцев и прочих.
Продолжительность периода
Испытательный срок 3 месяца устанавливается в общих случаях. Для руководителей, главных бухгалтеров и их заместителей, директоров представительств, филиалов и прочих структурных обособленных подразделений – полгода, если другое не предусматривает Федеральный закон. При оформлении трудового договора на 3-6 месяцев, испытательный срок составляет не больше двух недель.
В этот период не включаются дни, когда служащий фактически отсутствовал на предприятии. Это может быть временная нетрудоспособность по болезни, например. В практике наниматели нередко прибегают к продлению испытательного срока, обозначенного в договоре. Данные действия противоречат законодательству. Если по завершении срока наниматель не принял решение об увольнении, сотрудник считается прошедшим испытание. В ряде случаев предусмотрена большая продолжительность периода. Она регламентируется ст. 27 ФЗ №79 и касается госслужащих.
Окончание испытательного срока
Зачастую по истечении периода служащий продолжает деятельность на предприятии. В этом случае он считается прошедшим испытание, и дальнейшее расторжение трудового договора осуществляется на общих основаниях. Если наниматель считает, что человек не соответствует должности, то оформления дополнительных бумаг не требуется. Другими словами, сотрудник продолжает работать на общих основаниях.
Статья 71
В случае неудовлетворительного результата испытания наниматель вправе до его истечения расторгнуть договор. При этом ему следует предупредить служащего об этом за три дня до прекращения контракта. В предупреждении должны содержаться причины, по которым наниматель признает, что человек не соответствует должности и не прошел испытание. Служащий может обжаловать данное решение в суде. В случае неудовлетворительного результата расторжение контракта выполняется без учета мнения профсоюзного органа и без уплаты выходного пособия. Если работодатель решает уволить нового сотрудника, то в этом случае необходимо соблюдение определенной процедуры и оформление соответствующих документов. В частности, составляется уведомление о неудовлетворительном результате. Оно должно быть в двух экземплярах – для служащего и руководителя. Документ передается сотруднику под подпись.
Действия нанимателя при отказе принять уведомление
Работник может отказаться принять бумагу. В этом случае нанимателю необходимо предпринять определенные действия. В частности, составляется соответствующий акт в присутствии нескольких сотрудников предприятия. Служащие-свидетели подтверждают своими подписями факт вручения документа, отказ его принять. Копия уведомления при этом может быть отправлена по почте на домашний адрес работника. Отправка осуществляется заказным письмом. Оно должно быть также с уведомлением о вручении.
В данном случае очень важно соблюдать установленный в статье 71 срок: письмо с уведомлением по поводу увольнения должно попасть в почтовое отделение не позднее, чем за трое суток до завершения испытания, назначенного работнику. Дата отправления определяется по оттиску штемпеля на квитанции и возвращаемом нанимателю уведомлении о вручении. Документ о расторжении договора должен содержать все необходимые признаки: дату и исходящий номер, подпись уполномоченного лица, оттиск печати, которая предназначена для оформления таких бумаг.
Юридически правильная формулировка причин увольнения
Она должна основываться на документах, которые подтверждают обоснованность принятого нанимателем решения. Как показывает судебная практика, в процессе рассмотрения споров об увольнении вследствие неудовлетворительного результата при испытании от работодателя требуется подтверждение факта несоответствия служащего должности. Для этого должны фиксироваться моменты, когда человек не справлялся с поставленной задачей либо допускал прочие нарушения (к примеру, должностную инструкцию, правила внутреннего распорядка и другое).
Данные обстоятельства необходимо оформлять документально (протоколировать), по возможности указывая причины. Вместе с этим следует требовать от служащего письменных объяснений его действий. Специалисты считают, что при увольнении по статье 71 необходимо предоставить доказательства профессионального несоответствия сотрудника занимаемой должности. В случае нарушения им внутренней дисциплины (прогулял либо каким-то иным способом показал халатное отношение к деятельности на предприятии), то его следует увольнять по соответствующему пункту статьи 81. В качестве документов, которыми наниматель подтверждает обоснованность увольнения, могут выступать:
- Акт о нарушении дисциплины.
- Документ о подтверждении несоответствия качества работы принятым на предприятии требованиям и нормам выработки и времени.
- Объяснительные записки служащего о причинах невыполнения заданий.
- Жалобы клиентов в письменном виде.
Оценка деловых качеств
Она имеет прямую зависимость от специфики и сферы деятельности предприятия. Исходя из этого, выводы о результатах испытания могут быть основаны на различных данных. К примеру, в сфере производства, в которой в качестве итога деятельности выступает предмет (продукция), определить уровень качества можно достаточно четко. Если предприятие занимается предоставлением услуг, то оценка деловых качеств сотрудника осуществляется в соответствии с количеством претензий клиентов.
Определенные сложности присутствуют в сфере интеллектуальной деятельности. В этом случае для оценки результатов фиксируется качество выполнения поручений, соблюдение установленных сроков, исполнение общего объема заданий, соответствие профессионально-квалификационным нормам. Оформлением и направлением данных документов занимается непосредственный начальник нового служащего. Процедура увольнения сотрудника, таким образом, требует от нанимателя определенного формализма. Тем не менее служащий в любом случае может на законных основаниях обжаловать решение.
Право служащего на расторжение контракта
Им сотрудник может воспользоваться в том случае, если в течение испытания он поймет, что предложенная деятельность ему не подходит. О своем решении он должен предупредить руководство за три дня. Уведомление должно быть в письменном виде. Данная норма имеет особую важность для служащего. Это обусловлено тем, что потенциальные работодатели хотели бы знать причины, по которым соискатель уволился так быстро с предыдущего предприятия.
В заключение
Законодательство довольно точно определяет условия, в соответствии с которыми допускается применение испытательного срока. В связи с тем, что зачастую новый служащий считается в рамках данных отношений стороной, не имеющей социальной защиты, то нормами права устанавливаются определенные гарантии для него. При этом процедура увольнения сотрудника по причине неудовлетворительного результата испытательного периода довольно формализована. Законодательством определено право служащего на обжалование решения руководства предприятия в судебном порядке.
В таких случаях исполнительный орган будет осуществлять тщательную проверку законности установления испытательного срока, юридическую грамотность оформления необходимой документации. Немаловажное значение будет иметь соблюдение руководством предприятия всех правовых аспектов в рамках данных отношений. На основании этого и работодатель, и сам соискатель имеют право для себя лично определять целесообразность применения и условия прохождения на предприятии испытательного срока. Как показывает практика, случаи конфликтных ситуаций отмечаются реже там, где отбор осуществляется по результатам нескольких этапов собеседования.