Кворум общего собрания. Кворум общего собрания акционеров — новые правила определения

Действующее законодательство РФ предусматривает 2 вида кворума:

• необходимый для признания собрания правомочным в целом (являющийся предметом настоящей статьи);
• для принятия собранием конкретного решения.

Вместе с тем закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ), регламентирующий процедуру проведения общего собрания участников (далее — ОСУ) общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО), не предусматривает минимального числа лиц, которые должны принимать участие в любом собрании. При этом согласно п. 1 ст. 181.2 ГК РФ решение расценивается правомочным при присутствии на собрании минимум 50% участников ООО.

Несмотря на то что в процессе деятельности ООО многие вопросы обсуждаются простым большинством голосов, закон № 14-ФЗ устанавливает, что ряд решений должен приниматься иным числом участников (что, соответственно, определяет минимальный кворум ОСУ), а именно:

• единогласно, например вопросы реорганизации и ликвидации ООО (подп. 11 п. 2 ст. 33 закона № 14-ФЗ);
• 2/3 голосов, например вопрос об открытии обособленных подразделений ООО (п. 1 ст. 5 закона № 14-ФЗ);
• 2/3, если большее количество не предусмотрено уставом ООО (ч. 3 п. 8 ст. 37 закона № 14-ФЗ).

При определении кворума также следует учитывать, что:

• принадлежащая ООО доля при голосовании не засчитывается (ст. 24 закона № 14-ФЗ);
• в связи с тем, что согласно закону № 14-ФЗ кворум определяется количеством голосов, а не участников, если в ОСУ участвует только 1 член общества, обладающий нужным количеством голосов, собрание считается правомочным (см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.01.2015 по делу № А56-18720/2014);
• если иное не установлено соглашением о залоге доли, права участника ООО реализует залогодержатель (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Порядок созыва собрания участников: уведомление о времени, месте, где проводится заседание, и повестке дня

Перед проведением ОСУ в форме совместного присутствия участник должен быть заранее извещен о времени, адресе и повестке дня планируемого заседания, а также о последующих изменениях (при их появлении) данных сведений (п. 2 ст. 36 закона № 14-ФЗ). В случае принятия решения без проведения собрания (заочным голосованием) установленные для извещения сроки (1 месяц) не применяются (п. 2 ст. 38 закона № 14-ФЗ).

Корректно указанные в уведомлении сведения влияют на возможность члена общества принять участие в собрании и, соответственно, на легитимность самого собрания ввиду наличия кворума.

ВАЖНО! Отсутствие в уведомлении конкретного места проведения собрания участников ООО при условии его проведения по месту нахождения компании не расценивается как принципиальное нарушение процедуры созыва собрания (решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.10.2013 по делу № А40-80210/2013). Однако проведение собрания в ином месте, не предусмотренном уставом или другим внутренним документом ООО, в совокупности с остальными обстоятельствами может считаться нарушением (постановление президиума ВАС РФ от 22.02.2011 № 13456/10 по делу № А33-15463/2009).

Подробнее о месте нахождения ООО рассказывается в статье «Юридический адрес для регистрации ООО (2016 г.)».

По общему правилу участниками рассматриваются только заявленные в повестке дня вопросы. Вместе с тем при присутствии всех участников общества ОСУ может принимать и дополнительные решения, не ограничиваясь повесткой (п. 7 ст. 37 закона № 14-ФЗ).

ВАЖНО! Если от имени участника действует его представитель по специальной доверенности, в которой указаны только вопросы повестки дня, собрание не вправе обсуждать и принимать решения по иным темам (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2011 по делу № А26-8039/2010).

Порядок подтверждения участия в общем собрании: журнал регистрации, удостоверение решения нотариусом

В установленный срок участник или его представитель приходит на собрание и регистрируется. В противном случае он не может принимать участие в ОСУ (п. 2 ст. 37 закона № 14-ФЗ). Регистрация совершается путем подписи участника (его представителя) в соответствующем журнале регистрации, что впоследствии при оспаривании решения собрания будет подтверждением факта его участия (см., например, апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 21.04.2016 по делу № 33-3120/2016).

В определенных случаях решение и состав участников ООО, явившихся на заседание, должны подтверждаться нотариусом в соответствующем свидетельстве (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, письмо ФНП от 01.09.2014 № 2405/03-16-3). При этом нотариус оценивает реальную возможность участников (их представителей) голосовать в рамках имеющихся у них правоспособности и полномочий. Необходимым условием начала и проведения общего собрания участников ООО является наличие кворума по крайней мере по одному из планируемых к обсуждению вопросов (п. 5.4 письма № 2405/03-16-3).

ВАЖНО! Отсутствие кворума по всем темам обсуждения влечет отказ нотариуса в удостоверении решения (п. 6.2 письма № 2405/03-16-3). Решение, принятое без кворума и (или) не удостоверенное нотариусом, является ничтожным (ст. 181.5 ГК РФ, п. 107 постановления пленума Верховного суда РФ от 23.06.2015 № 25).

Таким образом, правильное определение кворума выступает в качестве одного из важных условий принятия решений ОСУ ООО. Доказать факт нахождения участника на заседании можно посредством журнала регистрации, а также свидетельства нотариуса о подтверждении решения и состава участников собрания. Отсутствие необходимого для одобрения решения количества участников лишает его юридической силы.

Кворум для проведения общего собрания участников ООО – это показатель явки участников организации на общее собрание с целью принятия решений. Если кворум не набирается, то и собрание состояться не может. Подробнее о том, сколько участников ООО должно присутствовать, чтобы собрание ООО было проведено, и какой процент голосов должен быть набран для принятия различных решений, читатель узнает, прочитав статью.

Общие положения о кворуме общего собрания ООО

Компетенция общего собрания ООО закреплена в ст. 33 ФЗ «Об ООО» от 08.02.1998 № 14, а порядок проведения собрания установлен ст. 37 данного ФЗ, а также в ст. 182.1 ГК РФ. В данных нормах перечислены виды решений, которые собрание вправе принять, и количество голосов, которые требуются для решения того или иного вопроса.

Не всякое голосование участников организации будет признаваться состоявшимся и легитимным, поскольку для этого требуется, чтобы в голосовании приняло участие определенное законом или уставом компании количество участников.

Установление требований к количеству участников, требуемому для принятия решения вполне логично. В противном случае, меньшинство участников имело бы возможность влиять на ключевые вопросы деятельности общества с ограниченной ответственностью.

В силу требований ст. 182.1 ГК РФ решение собрания принимается только тогда, когда за него голосует большинство присутствующих участников, и при этом в собрании приняло участие более половины членов ООО. Это общее правило, однако ФЗ № 14 предусматривает и специальные положения, согласно которым для принятия конкретного решения требуется определенное количество голосов. Разберем этот вопрос подробнее.

Какой кворум необходим для принятия решения по тому или иному вопросу?

Для удобства восприятия информации, приведем сведения в таблице. В левой колонке отражены конкретные решения, которые могут приниматься общим собранием, а в правой – требования к кворуму общего собрания участников ООО.

Возможно ли прописать положения о кворуме в уставе ООО?

Для того, чтобы общее собрание состоялось, необходимо, чтобы в нем приняли участие более 50 % от участников (кворум присутствия). Уставом этот порог изменен быть не может ни при каких условиях.

Выше в таблице мы привели минимальное количество участников ООО, которые должны проголосовать по тем или иным вопросам. Это количество может быть изменено уставом только в сторону увеличения (но не уменьшения).

Например, допускается внести в устав ООО правило о том, что:

1. Изменения в устав утверждаются всеми участниками (а не 2/3 по общему правилу).
2. Изменение размера уставного капитала утверждается всеми членами общества (а не 2/3 по общему правилу).
3. Изменение наименование или места нахождения ООО утверждается всеми членами общества (а не 2/3 по общему правилу).

Принятие решения при отсутствии кворума – последствия

Нередко кворум для принятия решений отсутствует, однако это игнорируется участниками организации, и решения все равно принимаются. Отсутствие кворума может связываться с тем, что участники компании не уведомляются о проведении собрания должным образом, либо просто игнорируют уведомления.

В силу п. 6 ст. 43 ФЗ № 14 решения, принятые без кворума, не имеют юридической силы. При этом, они являются нелигитимными даже без судебного признания таких собраний недействительными. Данная позиция законодателя нашла поддержку и в п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 № 14.

Помимо кворума, необходимого для принятия решения, необходим кворум, чтобы признать собрание правомочным.

Есть важные исключения из правила, согласно которым при факте отсутствия кворума решение собрания по тому или иному вопросу может признаваться состоявшимся:

1. Если решение в последующем подтверждено решением собрания, в котором кворум набран.
2. Если голос участника, не принимавшего участия в принятии решения, не может повлиять на результат, и решение не влечет каких-либо существенных негативных последствий для такого участника.

Таким образом, для принятия решений собранием участников общества необходимо наличие определенного кворума присутствия, а также кворума участников голосования. Принятое при отсутствии кворума решение не имеет юридической силы.

Акционерное законодательство в качестве правила устанавливает двухуровневую (двухступенчатую) систему определения правомочности решений, принимаемых общим собранием акционеров (с точки зрения минимально допустимого количества голосов участников компании, обусловливающего легитимность их волеизъявления по тому или иному вопросу, относящемуся к компетенции высшего органа управления): во-первых, правомочным должно быть само собрание, что подразумевает наличие у него кворума; во-вторых, решение должно быть принято соответствующим числом (простым или квалифицированным большинством) голосов лиц, принимающих участие в собрании. Заметим, что Закон об АО использует термин "кворум" только для первой составляющей правомочности, тогда как в судебной практике (а равно в научных исследованиях) принято говорить о кворуме не только для проведения собраний (заседаний), но и кворуме для принятия решений (т.е. при характеристике второго компонента правомочности).

Итак, подсчет голосов ведется не от общего количества голосующих акций, а исходя из числа акций, представленных на собрании, но лишь при условии их достаточности, превышения заданного законодателем параметра присутствия акционеров на собрании (т.е. при наличии кворума). Данный подход известен с давних времен: выдающийся дореволюционный ученый Н. С. Суворов, изучавший юридические лица по римскому праву, указывал на то, что "вопрос о признании известного постановления или решения действительным распадается на два вопроса: 1) когда собрание членов считается законным, или, иначе, какое количество членов требуется для составления компетентного собрания, и 2) в случае разделения голосов, какое из мнений нужно считать мнением собрания?" .

Следует вместе с тем учитывать, что в ряде случаев Закон об АО отступает от рассмотренных правил, предусматривая необходимость принятия решения большинством голосов от общего количества голосов всех акционеров – владельцев соответствующих голосующих акций (а не только лиц, присутствующих на собрании). Это относится к рассмотрению нескольких вопросов, а именно: а) о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций (положительное решение по данному вопросу требует в том числе 3/4 голосов всех владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, – п. 4 ст. 32); б) об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (решение принимается большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – п. 4 ст. 83); в) об определении цены (денежной оценки) имущества (решение принимается по правилам одобрения сделки с заинтересованностью – абз. 3 п. 1 ст. 77). Данные нормы, по сути, деактуализируют предписания о кворуме в приведенных случаях. Уместно отметить, что в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью такой подход внедрен в качестве универсального (а не исключительного, как в акционерном праве): согласно п. 8 ст. 37 Закона об ООО решение считается принятым, если за него отдано большинство голосов (а в некоторых случаях все голоса) участников общества (а не собрания!). В соответствии с этим нет нужды во введении специальных требований к кворуму собрания (неслучайно, что Закон об ООО применительно к общим собраниям участников в принципе не использует данный термин).

Общее собрание акционеров имеет кворум, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58 Закона об АО).

Итак, для определения кворума необходимо знать общее и представленное на собрании количество размещенных голосующих акций. Понятие голосующей акции уже являлось предметом нашего рассмотрения (см. 6.2 учебника). Здесь лишь важно обратить внимание на то, что, если Закон об АО вводит запрет на голосование в отношении акции, которая имеет статус голосующей (например, при неоплате акции учредителем – абз. 3 п. 1 ст. 34 Закона об АО), она не учитывается при установлении кворума. Совершенно иная картина складывается при запрете судом голосования по акциям: голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому суд запретил голосовать ими на собрании, наоборот, подлежат учету при определении кворума (см. п. 4 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 № 72)).

Содержание понятия "принятие участия в общем собрании акционеров" обусловлено формой проводимого собрания. Принявшими участие в собрании, проводимом в очной форме , являются прежде всего акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем. В соответствии с этим квалификация акционера в качестве "принявшего участие в собрании" подразумевает не столько его присутствие на собрании, сколько совершение в отношении акционера регистрационной процедуры. Более того, голоса зарегистрировавшегося акционера будут учитываться при определении кворума даже тогда, когда он по каким-либо причинам будет отсутствовать на собрании. Отсюда столь принципиальную роль играет регламентация регистрации участников общего собрания. В настоящее время такая регламентация содержится в Положении о собрании акционеров, устанавливающем следующие базовые регистрационные правила:

• – регистрация должна осуществляться по адресу места проведения собрания (п. 4.5). Конкретизируя данное предписание, ККП рекомендует проводить регистрацию в том же помещении, где будет проводиться общее собрание, либо в непосредственной близости от него (п. 2.2.1 гл. 2);
• – регистрация должна начаться во время, специально указанное в сообщении о проведении общего собрания (п. 3.1), и закончиться не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня (п. 4.9). Поэтому лицу, опоздавшему к открытию собрания, не может быть отказано в регистрации и участии в собрании;
• – регистрации подлежат лица, имеющие право на участие в собрании (т.е. лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в собрании, а также их правопреемники и представители). Однако лицам, бюллетени которых получены не позднее чем за два дня до даты проведения собрания в смешанной форме, в регистрации должно быть отказано (ибо они уже выразили свое волеизъявление, направив бюллетени для голосования). Вместе с тем такие лица имеют право присутствовать на собрании (но без права голоса) (п. 4.6);
• – регистрация правопреемников и представителей лиц, включенных в список лиц, имеющих право на участие в собрании, связана с передачей (а не предъявлением!) счетной комиссии (регистратору, осуществляющему функции счетной комиссии) документов, удостоверяющих полномочия (либо их копий, засвидетельствованных нотариально) (п. 4.7);
• – регистрация должна осуществляться при условии идентификации лиц, явившихся для участия в собрании, путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в собрании, с данными документов, предъявляемых (представляемых) указанными лицами (п. 4.8). Тем самым, повторимся, одного присутствия на собрании недостаточно, необходимо пройти регистрационные процедуры.

Принявшими участие в собрании, проводимом в смешанной очной форме , также являются акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения собрания (наряду с зарегистрировавшимися для непосредственного участия в собрании акционерами).

При заочном голосовании принявшими участие в собрании считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней (п. 1 ст. 58 Закона об АО). Такая дата устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) и доводится до сведения акционеров через сообщение о проведении общего собрания.

Повестка дня собрания может включать вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих (см., например, п. 4 ст. 32, п. 4 ст. 83, п. 6 ст. 85 Закона об АО). В этом случае кворум должен определяться отдельно по каждому вопросу. Помимо прочего, Положение о собрании акционеров обязывает указывать в протоколе общего собрания акционеров, протоколе и отчете об итогах голосования о наличии кворума по каждому вопросу повестки дня (см. п. 5.1, 5.3, 5.5). Вполне естественно, что отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих (если, конечно, для принятия такого решения кворум имеется) (п. 2 ст. 58 Закона об АО). Поэтому общее собрание акционеров, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня (п. 4.9 Положения о собрании акционеров). Проиллюстрируем данные предписания на следующем примере. Регистратор, осуществлявший функции счетной комиссии, отказал в регистрации представителя РФ – акционера ОАО "Владивосток Авиа", сочтя предъявленную доверенность не соответствующей требованиям законодательства. В связи с этим регистратор сделал вывод об отсутствии кворума для проведения собрания и признал собрание несостоявшимся. После констатации данного факта регистратор покинул место проведения собрания. Президиум ВАС РФ, рассмотревший данное дело, указал на неправомерность действий регистратора, поскольку имелся кворум по одному из вопросов (об одобрении крупных сделок, в которых существует заинтересованность РФ, ибо публичное образование не участвует в голосовании по данному вопросу как заинтересованное лицо), а следовательно, у регистратора не было оснований для объявления общего собрания несостоявшимся и самоустранения от выполнения функций счетной комиссии (постановление от 15.11.2005 № 8038/05).

Если ко времени начала проведения собрания нет кворума ни по одному из вопросов, включенных в повестку, открытие переносится на срок, установленный уставом или внутренним документом общества, регулирующим деятельность высшего органа управления, но не более чем на два часа; при отсутствии такого установления открытие собрания переносится на один час. Перенос открытия более одного раза не допускается (п. 4.9 Положения о собрании акционеров).

Отсутствие кворума на собрании порождает необходимость либо возможность проведения повторного собрания. Обязательность проведения повторного собрания с той же повесткой дня предусмотрена для годового общего собрания акционеров, в том числе проводимого на основании решения суда (что предопределяется функциональным назначением данного собрания). Повторное внеочередное собрание с той же повесткой дня может быть проведено в добровольном порядке, а если отсутствовал кворум для проведения внеочередного собрания на основании решения суда, повторное собрание вообще не проводится.

Подготовка, созыв и проведение повторного собрания в целом осуществляются по правилам, установленным для обычного собрания. Вместе с тем повторное собрание имеет определенную специфику, заключающуюся в более лояльных требованиях к его подготовке и проведению:

во-первых, для наличия кворума на таком собрании достаточно, если в нем примут участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30% размещенных голосующих акций.

Более того, для "сверхкрупных" обществ – с числом акционеров более 500 тысяч – уставом может быть предусмотрен еще меньший кворум. Однако нельзя и злоупотреблять данной возможностью. В этой связи ККП полагает наиболее приемлемым установить в уставах крупных обществ, что повторное общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 20% голосов размещенных голосующих акций общества (п. 2.3 гл. 2);

во-вторых, не действует требование абз. 2 п. 1 ст. 52 Закона об АО о том, что сообщение о проведении внеочередного собрания (повестка дня которого включает вопрос об избрании совета директоров) должно быть сделано не позднее чем за 70 дней до даты его проведения (т.е. в любом случае применяются сроки, указанные в абз. 1 п. 1 ст. 52 Закона об АО) (п. 3 ст. 58 Закона об АО);

в-третьих, если повторное собрание проводится менее чем через сорок дней после несостоявшегося собрания, новый список лиц, имеющих право на участие в собрании, не составляется (п. 4 ст. 58 Закона об АО).

Дополнительные особенности имеет проведение повторного годового собрания по причине отсутствия кворума для проведения годового собрания на основании решения суда (принятого в соответствии с п. 8–10 ст. 55 Закона об АО):

• – повторное собрание должно быть проведено не позднее чем через 60 дней (при этом новое обращение в суд не требуется);
• – оно созывается и проводится лицом (органом), указанным в решении суда, а если такое лицо (орган) не созвало годовое собрание в определенный решением суда срок, – другим лицом (органом), обратившимся с иском в суд, при условии его указания в решении суда (п. 5 ст. 58 Закона об АО).

Следует помнить, что о повторном собрании, проводимом по рассмотренным специальным правилам, может идти речь только при отсутствии кворума на первоначальном собрании . Поэтому при установлении факта непроведения первого собрания (например, при фальсификации документов) нельзя говорить о правомочности повторного собрания, на котором присутствуют владельцы голосующих акций в количестве от 30 до 50% (см., в частности, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.08.2005 № Ф08-3795/05). Не может быть применено правило об уменьшенном кворуме и при повторном проведении собрания вследствие признания решения первого собрания недействительным по основаниям, не связанным с кворумом.

Кроме того, необходимо принимать во внимание, что "по смыслу Закона об АО внеочередное собрание... может быть признано повторным лишь при условии, что предшествующее ему внеочередное собрание было созвано без существенных нарушений". Так, по одному из дел повестка дня собрания включала вопросы, требующие извещения акционеров о проведении собрания по вопросам, предлагаемым для рассмотрения на нем, не позднее чем за 70 дней до его проведения, и этот срок соблюден не был. Нарушение срока созыва внеочередного собрания, – указал суд, – было очевидно для извещенных о дате его проведения акционеров, и именно исходя из предложенной повестки дня собрания они определялись по вопросу об участии в его работе, необходимости и направленности голосования. Следовательно, вывод о том, что внеочередное общее собрание созвано с грубым нарушением Закона об АО, которое не поглощается проведением повторного внеочередного собрания, является правильным, а решение повторного собрания считается недействительным (постановление Президиума ВАС РФ от 28.07.2009 № 4016/09).

Исследованные правила о кворуме повторного собрания не применяются в отношении акционерного инвестиционного фонда : повторное собрание акционеров такого фонда, за исключением собрания, повестка дня которого включает вопросы о реорганизации и ликвидации, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений и дополнений в инвестиционную декларацию, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие; более того, повторное собрание фонда с числом акционеров более 10 тысяч правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие, при вынесении решений по любым вопросам (п. 4 ст. 7 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах").

• Суворов Н. С. Указ. соч. – С. 270.