Генеральный директор – выборная должность, имеющая определенный срок полномочий. Когда они заканчиваются, с руководителем прекращаются трудовые отношения или продлеваются его полномочия. Какие мероприятия для этого предусмотрены, и каковы механизмы их реализации?
Продление полномочий директора
Правовой статус руководителя компании
Правовой статус генерального директора определяется уставной документацией, в которой регламентирован порядок его назначения на должность и срок действия полномочий.
В этот период, который обычно не превышает пяти лет, руководитель управляет компанией, а также осуществляет организацию и контроль мероприятий, направленных на реализацию хозяйственной деятельности. Директор имеет правомочия, дающие ему право на управление субъектом предпринимательства. Его деятельность регламентируется уставом, положениями внутренней распорядительной документации, трудовым договором и должностной инструкцией. Юридические права директора регламентированы протоколом общего собрания учредителей или единоличным решением единственного участника.
Трудовые отношения и полномочия
Генеральный директор является единоличным органом исполнительной власти, назначаемым на регламентированный Уставом временной период. Руководитель субъекта хозяйствования может быть избран на неограниченное время. Продление полномочий в такой ситуации осуществляется Советом директоров, компетенция которого должна быть отражена в уставной документации.
Директор компании считается полноценным ее сотрудником, с которым оформляется срочное или бессрочное трудовое соглашение. При окончании срока действия правомочий, договор пролонгируется при условии, что учредители субъекта предпринимательства не планируют смену руководителя.
Как продлить
Соблюдение всех правил реализации мероприятия в сфере продления полномочий руководителя, избавит его от претензий со стороны третьих лиц. Процедура проводится в соответствии с регламентом, отображенным в уставных документах. Ее инициации осуществляется на основании решения собрания акционеров или другого уполномоченного к таким действиям органа.
Продление полномочий должно быть проведено до последнего дня срока действия трудового договора.
Если правомочия директора еще актуальны, а сроки действия соглашения уже истек, то у него могут возникнуть проблемы финансового характера. К руководителю могут быть предъявлены претензии от банковских заведений и контролирующих органов, связанных с неправомерными проведениями денежных операций, поскольку окончание сроков действия трудового договора свидетельствуют о невозможности выполнения должностных обязанностей по причине отсутствия прав их реализации. Претензии могут предъявить и контрагенты, которые вправе требовать расторжения сделок и возврата уже произведенной оплаты с начисленным моральным ущербом ввиду обмана руководителя.
Читайте также: Образец решения об отмене ликвидации ООО
Если сроки переоформления трудового договора и распорядительной документации о продлении полномочий, были пропущены, то необходимо действовать по схеме:
- увольнение сотрудника;
- сбор собрания учредителей;
- проведение собрания и оформления итоговой документации о передаче правомочий руководителя;
- прием на работу и подписание трудового договора;
- оформление приказа о вменение обязанностей руководителя конкретному лицу.
Полномочия не могут быть продлены без личного присутствия директора, даже если он на больничном или в командировке. Без него проведенная процедура будет считаться нелегитимным мероприятием, юридическое значение которого приравнивается к нулю.
Порядок проведения процедуры для ООО с несколькими участниками
Если общество было создано несколькими учредителями, то результаты договоренностей отображаются в протоколе собрания или в единоличном решении. Документы должны быть нотариально заверены в случае, если такое действие предусмотрено уставными документами.
Трудовой договор: продлить старый или заключить новый
Срок действия полномочий руководителя организации конкретизирован в уставе юрлица, поэтому с такими сотрудниками обычно заключаются срочные трудовые договоры (абз. 1 ст. 275 Трудового кодекса РФ).
Много споров связано с проблемой оформления отношений между юрлицом и его гендиректором при продлении полномочий последнего.
В практике сложилось 2 точки зрения по этому вопросу:
- Нельзя пролонгировать срочный трудовой договор. Гендиректора следует уволить и вновь принять по всем правилам ТК РФ. Пролонгация таких договоров разрешена только в регламентированных законодательством случаях (ст. 261, 348.4, 332 ТК РФ), и рассматриваемая нами ситуация в общем к ним не относится. Кроме того, такой позиции придерживается и Роструд (см. письма от 15.08.2006 № 1222-6-1, от 08.12.2008 № 2742-6-1 и др.).
- Пролонгация срочных трудовых договоров допустима. Суды указывают, что пролонгация (в т. ч. неоднократная) договора допускается, если общий срок трудовых отношений в его рамках не будет превышать предельно допустимого по закону (т. е. 5 лет в общей сложности). Причем это правило действует в отношении всех категорий работников (например, решение Ашинского горсуда Челябинской обл. от 19.02.2013 по делу № 2-75/2012). Однако важно понимать, что, если суд выявит факт неоднократности заключения срочных трудовых договоров на краткосрочный период для исполнения одной и той же трудовой функции, такие трудовые отношения могут быть квалифицированы как установленные на неопределенный срок (п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2).
Порядок действий при продлении трудовых отношений с гендиректором
Если с гендиректором организации заключался бессрочный трудовой договор, то в связи с принятием решения о продлении его полномочий на новый срок никаких кадровых процедур не производится.
Если был подписан срочный трудовой договор на срок до 5 лет, можно составить допсоглашение об изменении его срока, что позволяет сделать ст. 72 ТК РФ, но с учетом требований о предельном сроке. Однако, принимая во внимание неоднозначность судпрактики, такое решение представляется весьма спорным.
Вместе с тем срочный договор может трансформироваться в бессрочный, если увольняемый сотрудник не будет извещен о грядущем увольнении не менее чем за 3 календарных дня (ст. 58 ТК РФ), для чего необходимо оформить соответствующее допсоглашение и приказ (письмо Роструда от 20.11.2006 № 1904-6-1). В дальнейшем расторгнуть его можно будет по общим или специальным основаниям, например по решению уполномоченного органа юрлица (ст. 278 ТК РФ).
Если же срочный трудовой договор заключен с гендиректором на предельно возможный срок, можно дать рекомендацию все же расторгнуть его в надлежащем порядке и подписать новый с соблюдением всех необходимых по ТК РФ процедур, в т. ч.:
- с уведомлением сотрудника за 3 дня до увольнения по причине окончания срока договора (абз. 1 ст. 79 ТК РФ);
- изданием приказа об увольнении;
- оформлением записи в трудовой книжке об увольнении;
- произведением полного расчета с сотрудником, включая выплату компенсации за неотгулянный отпуск и иные денежные выплаты;
- внесением записи в личную карточку;
- подписанием с гендиректором, полномочия которого продляются, нового трудового договора — срочного или бессрочного;
- изданием приказа о приеме на работу;
- свершением записи о приеме на работу в трудовой книжке;
- оформлением записи в личной карточке.
Кого нужно уведомить о продлении полномочий директора
Уведомление налогового органа производится в том случае, если происходит смена лица, правомочного выступать от имени организации без доверенности (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5 закона «О госрегистрации юрлиц и ИП» от 08.08.2001 № 129-ФЗ). В рассматриваемом случае смена такого лица не производится, поэтому уведомлять налоговый орган не нужно.
Вместе с тем реквизиты соответствующего протокола или решения могут понадобиться обслуживающему банку для внесения в карточку клиента сведений о продлении полномочий директора, поэтому они должны быть своевременно представлены по запросу кредитной организации или собственной инициативе юрлица.
В случае возникновения вопроса о том, каким образом происходит уведомление ФНС в случае увольнения директора (без переизбрания на должность), рекомендуем ознакомиться с нашей статьей по ссылке Увольнение генерального директора по собственному желанию .
Таким образом, наиболее рациональным и соответствующим закону решением, как оформить кадровые документы при продлении полномочий гендиректора, будет либо расторжение срочного трудового договора с последующим заключением нового срочного (с соблюдением всех стандартных кадровых процедур) или бессрочного, либо изменение трудового договора со срочного на бессрочный. Уведомлять ФНС о переизбрании генерального директора не нужно.
Протокол о продлении полномочий генерального директора – необходимый документ в случае, когда срок полномочий действующего руководителя истекает.
ФАЙЛЫ
Зачем нужен протокол
В каждой организации должен быть руководитель. Недаром первый приказ, издаваемый во вновь открытом ООО, называется «Приказ №1 – о назначении директора».
Период, на который утверждается высшее должностное лицо на предприятии, может быть как неограниченным, так и ограниченным. Во втором случае, после истечения срока полномочий директора, необходимо либо избрать нового руководителя, либо продлить функции прежнего.
Кто продлевает полномочия
Как и назначение руководителя организации, так и продление его должностных обязанностей производится учредителями общества.
Для этого организуется собрание, на котором простым голосованием определяется дальнейшая судьба директора.
Все действия, происходящие на этом мероприятии, должны обязательно фиксироваться в специальном протоколе.
Процедура проведения собрания
Если в обществе один учредитель, то все достаточно просто – для продления полномочий директора необходимо решение единственного участника ООО.
В случае, когда участников несколько (а их может быть до 50 лиц – физических и юридических), для начала проводится предварительное письменное уведомление о намечающемся собрании (с указанием даты и времени, а также вопроса, который на нем будет рассматриваться).
На самом собрании выделяются
- председатель – он определяет ход мероприятия, руководит им,
- а также секретарь — этот человек ведет протокол, записывая все, что происходит в мельчайших деталях и предоставляет всем участникам копии документа.
Надо сказать, что назначение председателя и секретаря – не обязательный этап, поскольку зачастую в состав общества входят всего два или три человека.
Иногда собравшиеся разрабатывают и принимают систему голосования, которое может проходить через протоколирование мнений или простое поднятие рук.
Собрание считается состоявшимся, если на нем присутствовало не менее половины участников общества.
Кого известить в обязательном порядке
Сведения о принятом на собрании учредителей решении доводятся до надзорных структур и других заинтересованных сторон (банков, контрагентов и т.д.). При этом стоит отметить, что налоговую службу, например, оповещать о продлении полномочий необязательно, а вот если был избран новый директор – этого не избежать, причем сделать это надо в трехдневный срок.
Что делать, если кто-то проголосовал «против»
Для того, чтобы продлить полномочия генерального директора, как уже говорилось выше, необходимо простое большинство голосов.
При этом очевидно, что не все участники общества могут быть согласны с таким продолжением дела. В этом случае в протокол обязательно вносится индивидуальное мнение участника с указанием причин, по которым он голосует «против».
В дальнейшем, на основании такой записи, несогласное с общим мнением лицо имеет право подать исковое заявление в суд и обжаловать вынесенное решение.
Особенности составления протокола, общие сведения
Сейчас нет стандартной, обязательной к применению формы протокола о продлении полномочий генерального директора. Исходя из этого, представители организаций имеют возможность писать его в произвольном виде, либо по образцу, утвержденному в учетной политике предприятия. Главное следить за тем, чтобы по своей структуре и содержанию документ отвечал некоторым нормам делопроизводства.
Протокол условно следует поделить на три части:
- начало,
- основную часть,
- заключение.
В начало, так называемую «шапку» вносятся данные об организации, в основную часть – сведения о присутствующих на собрании лицах, а также ходе собрания, в заключение – решение участников общества.
Протокол обязательно должен быть подписан всеми присутствующими – таким образом они подтверждают то, что вся внесенная в него информация верна.
Проштамповывать его нужно только в том случае, если требование о применении различного рода клише закреплено в локальных актах фирмы.
Протокол составляется в одном оригинальном экземпляре , при надобности могут быть сделаны его дополнительные копии, которые следует обязательно заверить подписями ответственных лиц. Сведения о бланке нужно занести в журнал учета внутренних бумаг предприятия – он обычно находится у секретаря компании.
Как хранить документ
Протокол подлежит обязательному хранению как один из важнейших кадровых документов и одновременно документов, относящихся к основной деятельности организации. Период хранения определяется либо внутренними нормативными актами, либо законодательством РФ (но не меньше пяти лет).
Образец протокола о продлении полномочий генерального директора
В начале документа указывается:
- его наименование и номер;
- полное название общества;
- место (населенный пункт), в котором зарегистрирована организация;
- дата составления протокола.
После этого идет основной раздел. Сюда вносится:
- состав присутствующих на собрании участников общества;
- повестка дня;
- принятое решение.
При необходимости можно внести и любые другие важные сведения (в зависимости от индивидуальных особенностей компании). Обязательно нужно отразить количество проголосовавших «за» и «против».
В завершение протокол визируется подписями всех присутствующих. Если кто-либо отказался подписать бланк, это надо также отметить.
До истечения срока полномочий директора ООО остается пол года. Сейчас после выхода одного из участников общества остался единственный участник. Можно ли досрочно продлить на 3 года полномочия директора (он остается тот же), или нужно ждать истечения срока.
Ответ
Можно продлить досрочно - ограничений со стороны законодательства нет. Однако имеет смысл решением участника продлить срок полномочий сейчас после истечения текущего. Например, срок полномочий заканчивается 01.07.2017, а решение выносится 01.03.2017; в таком случае участник решает продлить полномочия с 01.07.2017 на новый срок. Законодательно не запрещено принять решение, которое распространяется на будущее время.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» .
«Нет, если ни одна из сторон трудового договора не потребовала такого прекращения.
Истечение срока трудового договора является основанием для его прекращения по части 1 статьи 77 Трудового кодекса РФ. Поэтому при истечении срока трудового договора у генерального директора трудовые отношения должны быть прекращены - издан соответствующий приказ и внесена запись в трудовую книжку (ч. , ст. 84.1 ТК РФ). Если по каким-либо причинам этого не произошло и генеральный директор продолжает трудиться, трудовой договор с ним трансформируется в договор, заключенный на неопределенный срок (). В таком случае возможность его расторжения в связи с истечением срока исчезает и договор продолжает действовать до принятия решения участниками (акционерами) общества об избрании нового директора или продлении полномочий прежнего. Если решением участников будет определен новый руководитель организации, то трудовой договор с прежним может быть расторгнут на основании части 1 статьи 278 Трудового кодекса РФ.
Правомерность такой позиции подтверждается и судами, например, в , постановлениях ФАС , . В постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа
Продление полномочий директора. В каких случаях и по каким основаниям можно уволить сотрудника? Читайте об этом в нашей статье.
Вопрос: Возникшие вопросы связаны с окончанием полномочий генерального директора (по уставу ООО срок 3 года):Заключен Трудовой договор (без слова срочный) на 3 года с 01.04.2015 по 31.03.2018.1. Можно ли продлить полномочия ген. директора путем заключения дополнительного соглашения на основании Протокола учредителей, либо только через прием - увольнение?2. Какой датой делать Протокол учредителей (31.03.2018 и 01.04.2018 - выходные дни)?2. Окончание срока полномочий 31.03.2018 и начало срока новых 01.04.2018 - это выходные дни (суббота и воскресенье). Какими датами следует продлить полномочия, либо какими датами увольнять и принимать в выходные дни, выплачивать расчет, делать запись в трудовой книжке, приказ о приеме и т.д.?3. В случае, если следует оформлять через увольнение - прием:а) Нужно ли подписывать "Акт приемки-передачи документов" по окончании полномочий и наступлении новых, если ген. директор один и тот же?б) Нужно ли вновь создавать учетную политику, все приказы по организации, положения, инструкции (в т.ч. должностные) и многое другое?И возможно, я что-то еще упустила.
Ответ: 1. Продление полномочий директора более правильно и безопасно оформить через увольнение и прием на работу. Увольнение оформляется в общем порядке. Участники общества должны принять решение о продлении полномочий директора, оформив его обычным протоколом.
В целях оформления трудовой книжки в протоколе следует обозначить, что полномочия директора по предыдущему трудовому договору прекратились. Тогда в трудовой книжке в качестве основания увольнения можно сослаться на этот протокол. Также в протоколе следует указать, что участники избирают этого же директора на новый срок. Тогда этот же протокол будет основанием и для принятия на работу. Вот примерная формулировка для протокола: «В связи с истечением срока полномочий директора Иванова И.И. по трудовому договору № __ от _.__.__ постановляем избрать Иванова И.И. директором на новый срок - 3 года ».
Кроме того нужно повторно издать приказ о вступлении в должность.
Вносить изменения в ЕГРЮЛ путем подачи заявления по форме № Р14001 не требуется - сведения об этом директоре уже содержатся в ЕГРЮЛ. Для подстраховки можно направить в налоговую инспекцию заверенную подписью директора и печатью общества копию протокола о продлении его полномочий и копию нового трудового договора.
2. Действующее законодательство не запрещает расторгать и заключать трудовые договоры в выходные дни. Также следует иметь ввиду, что у генерального директора особый статус. Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором, равно как и для заключения с ним нового срочного трудового договора должно быть принято соответствующее решение собственника организации.
Следовательно, если полномочия генерального директора истекают в выходной день и на основании решения собственника организации он избран на новый срок с выходного дня, то и оформить расторжение срочного трудового договора и заключение нового срочного трудового договора необходимо в выходные дни в соответствии с решением собственника имущества организации. Т.е. в этой ситуации датой увольнения и датой приема на работу по новому срочному трудовому договору будут выходные дни (31 марта и 01 августа соответственно). При этом оформить увольнение (издать приказ об увольнении и произведите окончательный расчет) возможно не в день увольнения, а в последний день фактической работы (рабочий день перед началом выходных) сотрудника. Такой вывод следует из совокупности положений ст. 106 , частей 3, 4 статьи 84.1 ТК РФ .
Протокол собрания можно оформить и 29 или 30 марта, при этом указав в нем с какого времени прекращаются полномочия директора и с какой даты начинаются новые полномочия.
3. Подписывать акт приема-передачи при продлении полномочий директора пусть даже через прием-увольнение необходимости нет.
Также не нужно вновь создавать новую учетную политику, новые приказы по организации и иные документы. Этого не нужно делать также и при смене руководителя, поскольку руководитель при подписании локальных нормативных актов действует от имени юридического лица, которое он представляет в качестве исполнительного органа.
Срок полномочий руководителя общества: конкуренция трудовых и корпоративных норм
По истечении действия срочного трудового договора с руководителем лучше заключить новый
Часто на практике встречаются случаи, когда в уставе хозяйственного общества устанавливается срок полномочий гендиректора продолжительностью один год или два года. По истечении этого срока компетентный орган управления принимает решение о переизбрании руководителя общества на новый срок или о продлении его полномочий.
Решение о пролонгации не предусмотрено в действующих законах о хозяйственных обществах в качестве отдельной компетенции того или иного органа их управления. На практике решение «о продлении полномочий генерального директора» по своей правовой природе относят к избранию физического лица в качестве исполнительного органа 6 .
Возникает вопрос: требуется ли в случае переизбрания (пролонгации срока полномочий руководителя) перезаключать каждый раз новый трудовой договор или можно просто продлевать его путем подписания с генеральным директором дополнительного соглашения?
На этот счет существует две противоположной позиции.
Первая позиция: пролонгировать нельзя. Продление срока действия трудового договора законом предусмотрено только в определенных случаях (в отношении беременных женщин (), спортсменов (), при избрании работника высшего учебного заведения по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника ()). В иных случаях ТК РФ не предусматривает возможности продлить срочный трудовой договор.
В силу указанных причин по истечении установленного срока трудовой договор с генеральным директором необходимо расторгнуть (по правилам ТК РФ) и заключить новый (если прежний генеральный директор вновь назначается на эту должность). По сути, происходит увольнение генерального директора, а затем новое назначение его на должность.
Так, при увольнении по собственному желанию в уведомлении об увольнении сотрудник указывает дату прекращения трудовых отношений, а не срок отработки. Последний вычисляют на основании уведомления методом от противного и как таковой трудовым законодательством, за исключением минимального срока предупреждения, не установлен. Более того, в указанный срок сотрудник может и не выполнять трудовую функцию, например, взяв отпуск без сохранения зарплаты или заболев. При этом в случае, когда день увольнения приходится на выходной день, у сотрудника не возникает обязанности являться на работу в следующий за выходными рабочий день для увольнения, поскольку минимальный установленный законом срок отработки уже истек, а у работодателя нет оснований заставлять его выходить на работу еще на один день. Это следует из Трудового кодекса РФ. На это указывают и суды, см., например, определение Московского городского суда от 30 сентября 2014 г. № 33-25487/2014 .
С учетом изложенного основания применять к увольнению, приходящемуся на выходной день, положения части 4 статьи 14 Трудового кодекса РФ о переносе срока увольнения на следующий после выходного день отсутствуют. В таком случае последним днем работы сотрудника у данного работодателя будет выходной день, а последним рабочим днем - рабочий день перед выходными.
Поскольку в выходной день сотрудник не обязан являться на работу, а обязанность работодателя выдать ему трудовую книжку и иные документы и произвести окончательный расчет сохраняется, выдайте сотруднику необходимые документы и суммы в последний рабочий день накануне дня увольнения по аналогии с ситуацией, когда сотрудник оформляет отпуск с последующим увольнением. При этом формально при увольнении по собственному желанию право отозвать заявление на увольнение у сотрудника в рассматриваемой ситуации сохраняется и после выдачи трудовой книжки - непосредственно до даты увольнения.
Пример увольнения сотрудника в его нерабочий день
Менеджер А.С. Кондратьев работает по пятидневной рабочей неделе с выходными днями суббота и воскресенье, 25 апреля 2017 года подал заявление с просьбой уволить его 9 мая 2017 года (вторник - нерабочий праздничный день). Организация выдала Кондратьеву трудовую книжку и произвела окончательный расчет в пятницу, 5 мая 2017 года. Днем увольнения Кондратьева в трудовой книжке, приказе на увольнение и иных кадровых документах указано 9 мая 2017 года в соответствии с заявлением и желанием сотрудника.
Отвечает Владислав Волков,
заместитель начальника Управления налогообложения доходов физических лиц и администрирования страховых взносов ФНС России
«Инспекторы сравнят доходы физлиц в 6-НДФЛ с суммой выплат в расчете по страховым взносам. Такое контрольное соотношение инспекторы станут применять с отчетности за I квартал. Все контрольные соотношения для проверки 6-НДФЛ приведены в . Инструкцию и образцы заполнения 6-НДФЛ за I квартал смотрите в рекомендации.»