Дочернее общество - хозяйственное общество, решения которого определяются (либо могут определяться) иным (основным) хозяйственным обществом в силу преобладающего участия последнего в его уставном капитале (размер преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества законом не установлен), либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.
Зависимое общество - хозяйственное общество, более двадцати процентов голосующих акций (для акционерного общества) или двадцати процентов величины уставного капитала (для общества с ограниченной ответственностью) которого принадлежит другому хозяйственному обществу, которое является по отношению к нему контролирующим обществом. Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Филиал и представительство наделяются создавшим их обществом имуществом, которое учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе общества.
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
В порядке, предусмотренном НК, филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений. С одной стороны, НК устанавливает, что филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций выполняют в порядке, предусмотренном Кодексом, обязанности этих организаций; с другой - Кодекс не содержит никаких правил относительно такого порядка.
Институт дочерних и зависимых обществ появился в гражданском законодательстве в связи с необходимостью урегулирования отношений в рамках фактических объединений компаний, где, с одной стороны, взаимосвязь между компаниями четко не фиксируется, а с другой стороны, такие компании могут влиять на деятельность друг друга. В зарубежном праве такие объединения известны как холдинги или концерны.
В литературе существует точка зрения о фактическом наличии в российском бизнесе дочернего юридического лица, которое "одновременно выступает не только участником гражданского оборота в большинстве из предусмотренных законом форм предпринимательской деятельности, но и участником отношений субординации, складывающихся внутри совокупности экономически взаимосвязанных юридических лиц" Звездина Т.М. Правовое положение дочернего и зависимого хозяйственных обществ // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2008. С. 87.. С той же аргументацией можно предложить ввести в законодательство понятие основного или головного юридического лица или холдинговой компании и отнести сюда, наряду с хозяйственными обществами (товариществами), также унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, имеющие подконтрольные хозяйственные общества.
Смысл такого нововведения заключается в том числе в необходимости устранения серьезного пробела в законодательстве. В соответствии с ныне действующими нормами головную организацию холдинга (холдинговую компанию), образованную в любой иной форме, чем хозяйственное общество (товарищество), привлечь к ответственности по долгам дочерней организации нельзя, поскольку ст. 105 ГК РФ устанавливает дополнительные по отношению к ст. 56 ГК РФ условия ответственности только хозяйственного общества (товарищества) по долгам дочернего общества. Формализация в законодательстве холдинговых объединений с различным составом участников будет способствовать защите прав и законных интересов участников предпринимательского оборота.
Гражданский кодекс выделяет два случая взаимосвязи между компаниями - дочерность и зависимость.
Отношения дочерности могут служить необходимым связующим звеном при привлечении к ответственности основного общества или товарищества по долгам дочернего общества. При этом случаи привлечения к ответственности установлены Кодексом и не подлежат расширительному толкованию. В то же время положения о дочерних обществах, содержащиеся в Законе об акционерных обществах, наоборот, ограничивают случаи такой ответственности. Как отмечается в литературе, формулировка Закона практически сводит к нулю возможность привлечения к ответственности материнских компаний.
Отношения зависимости не влекут за собой возможность привлечения основного общества к ответственности за зависимое общество. Эти отношения выделяются в целях информирования других участников оборота о наличии взаимосвязи между обществами. Поэтому основное общество обязано опубликовать соответствующие сведения в средствах массовой информации.
Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество, в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. По своей сути все дочерние общества являются зависимыми, так как порог участия головной компании в деятельности зависимого общества, установленный на уровне 20% долей ООО, ниже, нежели в дочерних, у которых головная организация способна принимать решения, обязательные для исполнения дочерним обществом. В связи с этим законодатель устанавливает в Законе об ООО солидарную ответственность головной компании за деятельность дочернего общества.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого общества.
По общему правилу дочернее и зависимое общества не отвечают по долгам основного общества и наоборот. Исключение из данного правила следующее: основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества только в случае, когда основное общество использовало указанные привилегии и диктовало условия в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность дочернего общества. Подразумевающийся диспозицией ст. 6 Закона об ООО умысел на доведение дочернего общества до банкротства либо на причинение убытков - это прямые противоправные указания холдинговой структуры. Таким образом, основное общество, давая указание дочернему, должно предполагать, что возникнут убытки. Такая конструкция вины на практике практически недоказуема.
Остальные участники дочернего общества вправе требовать возмещения от головной компании убытков, причиненных по ее вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества только в случае, когда основное общество использовало имеющееся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
В случае если юридическим лицом приобретается более 20% долей в ином ООО либо более 20% голосующих акций (непривилегированных акций) ОАО в соответствии с требованиями Приказа МНС России от 29 сентября 2004 г. N САЭ-3-09/508@ "Об учреждении средства массовой информации для обеспечения публикации сведений согласно законодательству Российской Федерации о государственной регистрации юридических лиц" обязано опубликовать об этом сведения в журнале "Вестник государственной регистрации". ФНС России письмом от 13 июля 2005 г. N ЧД-6-09/570@ "О направлении методических рекомендаций" утвердило бланк-заявку на публикацию сообщений, примеры текста сообщений.
Отношения с зависимым обществом носят экономико-правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества, а общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним.
Из данной нормы следует, что основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку солидарная ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним, наступает лишь в случае, если они совершены по его указанию. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, совершенным дочерним обществом самостоятельно, основное не отвечает.
Кроме того, из смысла этих норм права следует, что основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
Кроме того, содержание статьи 6 Закона об ООО позволяет сделать вывод, что она не содержит императивных норм, устанавливающих безусловное право материнской компании давать дочернему обществу обязательные для него указания и обязанность дочернего общества безусловно выполнять эти указания. Законодатель относит решение этих вопросов к положениям устава дочернего общества или к договору, заключенному между основным обществом и дочерним.
Действующее законодательство не содержит указаний относительно того, какая доля хозяйственного общества или товарищества в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта является преобладающей.
Семантическое толкование термина "преобладающий" позволяет суду сделать вывод о том, что под таким термином понимается более половины уставного капитала.
Формально это может быть доля в уставном капитале, не являющаяся контрольной в общепринятом понимании (более 50%), но достаточная для оказания определяющего воздействия на принятие решений дочерним обществом в связи со значительной раздробленностью пакетов остальных долей.
Пунктом 3 статьи 105 ГК РФ установлено, что участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.
Как видно из абзаца 4 пункта 3 статьи 6 Закона об ООО, иное Законом N 14-ФЗ не установлено.
Положения пункта 4 статьи 6 Закона об ООО устанавливают особенности правового регулирования зависимых обществ с ограниченной ответственностью по сравнению с иными зависимыми хозяйственными обществами.
Так, пунктом 2 статьи 106 ГК РФ закреплено, что хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.
Нормы Закона N 14-ФЗ, предусматривающие данный порядок, указывают, что публиковать сведения о подобном приобретении следует в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.
В соответствии с пунктом 3 статьи 106 ГК РФ пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.
Однако Законом N 14-ФЗ указанные пределы не установлены.
Таким образом, законодательство не ограничивает возможности перекрестного владения обществами с ограниченной ответственностью.
Унитарным предприятиям запрещено создавать дочерние унитарные предприятия и участвовать в уставном капитале кредитных организаций.
Прекративший ныне действие ФЗ "О финансово-промышленных группах" (ст. 11) допускал, что центральная компания в определенных случаях "выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы". Как известно, с отменой названного Закона не прекратили свое существование достаточно многочисленные в России группы компаний, как бы они не именовались Гританс Я.М. Корпоративные отношения. Правовое регулирование организационных форм. М.: Волтерс Клувер, 2009. С. 3 - 5.. Очевидно также, что сохранилась и практика заключения договоров, по которым центральные компании наделяются определенными правами по представительству Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 34 - 38.. На возможность заключения договоров между такими организациями указывает и ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах", поясняя, что "основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества".
Распределение прав собственности между отдельными субъектами может приобретать многоступенчатый характер, что характерно для группы основных, дочерних, внучатых и других обществ. При такой группировке (классификации) обществ отношения права собственности в ней представляются крайне запутанными, поскольку неясно, в какой мере обязательные указания основного общества соотносились с его преобладающим участием во внучатом обществе или его влияние на заключение сделок оканчивается лишь на дочернем обществе. С практической точки зрения следует ответить на вопрос, что такое доля основного общества в дочернем, внучатом и т.д. обществе, ограничивается ли она обязательственно-правовым требованием или имеет в имуществе хозяйственного общества определенные черты вещно-правового характера.
Неясным с точки зрения имущественной обособленности дочернего хозяйственного общества является выделение его в качестве подчиненного основному обществу или товариществу в силу преобладающего участия в его уставном капитале. Представляется, что в качестве основного не может выступать хозяйственное товарищество, поскольку оно не обладает единым достаточно весомым складочным капиталом, а за его долги солидарно несут субсидиарную ответственность полные товарищи. Участие хозяйственного товарищества значительно осложнило бы возложение ответственности на дочернее хозяйственное общество по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного товарищества. Неясна имущественно-организационная связь и в случае, когда и основным, и дочерним контрагентами выступают одного вида хозяйственные общества, т.е. акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью. В.П. Мозолин и А.П. Юденков утверждают, что анализ нормативных правовых актов показывает, что презумпция дочернего общества существует в отношении обществ, в уставном капитале которых участие другого общества составляет более половины уставного капитала общества Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / АПод ред. В.П. Мозолина. Ч. I. М., 2007. С. 276.. Формулировка ст. 105 ГК РФ в этой части не дает никаких оснований для утверждения, что в этом случае есть сочетание основного и дочернего хозяйственного общества.
Создание одним обществом либо двумя хозяйственными обществами третьего общества отнюдь не означает, что если в третьем обществе вклад преимущественно принадлежит первому, то оно становится основным, а созданное вновь - дочерним обществом. Видимо, вопрос о создании объединения основного и дочернего обществ должен определяться учредительными документами того и другого общества, в них должна устанавливаться структура уставного капитала. В законе необходимо предусмотреть, какие должны быть основания для квалификации организационно-имущественных связей как отношений основного и дочернего обществ. Ведь следует помнить, что доля уставного капитала основного общества не может быть одновременно долей дочернего хозяйственного общества. И то и другое общества имеют собственные корпоративные вещные права, отличающиеся друг от друга.
Участие в хозяйственных обществах других обществ может привести к тому, что последние, обладая контрольным пакетом акций или большинством долей, могут определять деятельность контролируемого общества, формально оставаясь самостоятельным хозяйствующим субъектом со своим профилем деятельности. В развитом рыночном хозяйстве все большее распространение получило своеобразное объединение хозяйственных обществ, в которых одна материнская компания так или иначе контролирует деятельность обязанных ей дочерних компаний или даже специально создает их. Пункт 5 ст. 66 ГК РФ предусматривает, что хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, когда в качестве учредителя (участника) акционерного общества выступает другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Холдинговые отношения могут возникнуть в результате заключения договоров франчайзинга. Так, Г.С. Шапкина пишет, что отношения по схеме "основное - дочернее общество" могут быть установлены в результате заключения договора о передаче права на использование новой технологии с условием, что в течение согласованного сторонами периода общество, получившее такое право, будет реализовывать выпускаемую с применением этой технологии продукцию только по согласованию с первым обществом Шапкина Г.С. АО расширяет сферу влияния // Бизнес-адвокат. 2007. N 5. С. 7.. Договор коммерческой концессии заключается, как правило, с целью создания новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под фирмой правообладателя. Франчайзер обеспечивает франчайзи известное имя или торговую марку, управленческий опыт, необходимую подготовку и повышение квалификации, а также стратегию ведения бизнеса, а франчайзи предоставляет трудовые ресурсы, определенный капитал и при этом обязуется выполнять все условия концессионного договора. Зачастую холдинговая компания производит сложные изделия, а комплектующие к ним по договору франчайзинга - организации, которые становятся дочерними обществами.
Отношения по договору для квалификации их как холдинговых должны иметь стабильный, системный характер. Этот вывод подтверждается материалами судебно-арбитражной практики.
Так, в одном из Постановлений ФАС Северо-Западного округа указал, что по смыслу статей 103 и 105 ГК РФ признание одного юридического лица дочерним обществом другого юридического лица связано с наличием у последнего возможности определять решения, принимаемые всеми органами управления первого, а не только отдельные действия в рамках гражданско-правового договора между этими лицами. Как следовало из содержания договоров, представленных в этом деле, они предусматривали возникновение между хозяйственными обществами отношений комиссионного характера (ст. 990 ГК РФ), обязательным признаком которых является предоставление комитенту права давать указания комиссионеру, как это установлено ст. 992 ГК РФ. Суд установил, что само по себе заключение между организациями договоров комиссии не может служить основанием для признания наличия холдинговых отношений Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 мая 2009 г. Дело N А56-177968/09 // СПС "КонсультантПлюс"..
Тип экономического контроля, детерминирующий холдинговые отношения, подпадающий в контексте ГК РФ под иные обстоятельства, позволяющие определять решения, можно назвать организационным Звездина Т.М. Правовое положение дочерних и зависимых хозяйственных обществ. Екатеринбург, 2008. С. 9..
К числу организационных способов установления холдинговых отношений можно отнести: право одного лица образовывать единоличный исполнительный орган, формировать более 50% персонального состава совета директоров, коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества; предоставление участнику общества с ограниченной ответственностью дополнительного права, позволяющего ему при отсутствии преобладающей доли в уставном капитале определять решения хозяйственного общества (п. 2 ст. 8 Закона об ООО); наличие косвенного контроля через систему участия (через третьих лиц), когда основное общество контролирует "внучатое" через обладание властью над дочерним.
Отсутствие в законодательстве положений, посвященных договорному и организационному типам экономического контроля, является недостатком действующего законодательства. Подобная неопределенность порождает многочисленные нарушения как прав акционеров (участников) и кредиторов дочерних обществ, так и публичных интересов государства. Зачастую те или иные отношения сложно квалифицировать как холдинговые, поскольку они основываются на договорах с неопределенными условиями или вообще устной договоренности. Эти обстоятельства влекут за собой "блокирование механизма" защиты прав акционеров и кредиторов, установленного законодательством. Привлечь к ответственности основное общество по гражданско-правовым обязательствам дочернего при наличии, например, только организационного типа контроля крайне сложно.
В судебной практике правильно отмечается, что некоммерческая организация в силу предоставленных ей полномочий может учреждать дочерние юридические лица, открывать филиалы, но "закон не обязывает организацию совершать подобные действия как условие осуществления предпринимательской деятельности" Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 сентября 2009 г. N Ф08-4526/2009-1800А // СПС "Гарант"..
дочерним , если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.
Хозяйственное общество признается зависимым , если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.
Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.
Согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество с ограниченной ответственностью может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории РФ, за пределами территории РФ также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество.
Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).
Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.
Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.
Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.
Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.
Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются дочерними.
Холдинговые компании и их дочерние предприятия создаются в форме акционерных обществ открытого типа.
Холдинговая компания может быть дочерним предприятием другой компании.
Холдинговая компания имеет право в соответствии с действующим законодательством осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала холдинговой компании при ее учреждении.
Дочернее предприятие, независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст (доверительную собственность).
Холдинговые компании создаются для содействия кооперации предприятий-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики. Не допускается передача холдинговой компании или какому-либо из ее дочерних предприятий прав на сбыт третьим лицам продукции (работ, услуг) дочерних предприятий холдинговой компании (за исключением экспортных операций), а также регулирование холдинговой компанией в какой-либо форме цен на указанную продукцию (работы, услуги).
Создание холдинговых компаний не допускается, если это приводит к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг). Если холдинговая компания признана монополией по определенной группе однородных или взаимозаменяемых продуктов (товаров, работ, услуг), включена в реестр предприятий - монополистов по этой группе и реализует свое доминирующее положение на рынке посредством диктата цен, на нее и на ее дочерние предприятия, производящие продукты указанной группы, распространяется действие санкций, предусмотренных антимонопольным законодательством.
Финансовой холдинговой компанией признается холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы.
В состав активов финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обеспечения функционирования аппарата управления холдинговой компании.
Холдинговая компания, состав активов которой в момент учреждения не соответствует указанному требованию, обязана в течение одного года с момента государственной регистрации осуществить действия, необходимые для его выполнения либо для снижения доли ценных бумаг и иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50% капитала компании. Невыполнение указанного требования является основанием для принятия арбитражным судом решения о ликвидации компании.
Финансовые холдинговые компании вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются.
Холдинговые компании могут быть созданы:
1) при преобразовании крупных предприятий с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) предприятий;
2) при объединении пакетов акций юридически самостоятельных предприятий;
3) при учреждении новых акционерных обществ.
Холдинговые компании обязаны ежеквартально публиковать в общедоступной периодической печати свои балансы, счета прибылей и убытков, а также полные сведения о принадлежащих им акциях других предприятий.
Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).
Согласно положениям и нормам действующего законодательства, дочерние и зависимые общества выделяются как юридически самостоятельные субъекты хозяйственного права. Обладая отдельным юрлицом со всеми реквизитами (печатью, банковским счетом и др.), такие организации не всегда свободны в принятии решений, которые во многих случаях определяются основным хозяйственным обществом (или товариществом).
Что представляют собой дочерние и зависимые общества
Базовые положения, определяющие понятие дочерних и зависимых обществ, которыми пользуются в юридической практике, изложены в Гражданском кодексе РФ. Тут приводятся не только отличительные особенности друг от друга, но и различия с основным хозяйственным обществом, позволяющие определить правовой статус каждой из этих организаций. Это может потребоваться, например, при подписании договоров или решении юридических споров.
Какие юридические лица признаются дочерними
Статья 67 Гражданского кодекса РФ, дает исчерпывающее определение дочерней компании (ДК). Для того чтобы организация соответствовала этому требованию, необходимо:
- наличие вклада другой компании (основной организации) в уставной капитал в качестве преобладающего участника;
- наличие гражданско-правового договора, между основной структурой и дочерней.
По законодательным нормам, основная организация (ОК) принимает участие при осуществлении руководства дочерней структурой не только по причине преобладания в уставном фонде, но и согласно учредительного договора. Существуют и другие способы, с помощью которых можно оказывать существенное влияние на деятельность дочерней структуры:
- включение представителей основной компании в руководящий состав «дочки»;
- закрепление уставных положений, согласно которым основная организация может издавать обязательные для выполнения указания.
Зависимое хозяйственное общество
Законодательство дает разъяснение по поводу зависимых обществ (ЗО) – согласно Федеральному закону №14 от 8.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», организация признается ЗО, если другая компания приобретает (или уже владеет) более 20% ее уставного капитала. По закону, совершив такую сделку, ОК обязана опубликовать информацию в специализированной печати – журнале «Вестник государственной регистрации».
Отличительные особенности
Есть несколько положений, по которым ДК и ЗО различаются между собой. Законодательством определены два основных признака:
- Основной компанией для ЗО, может быть только хозяйственное общество – АО или ООО, для дочерней компании это может быть еще и полное или командинтное товарищество.
- Применительно к ДО не предусмотрен минимальный размер преобладающего участия, а для зависимых компаний «нижняя планка» находится на уровне 20%.
Организационно-правовые формы ДЗО
При рассмотрении этого вопроса необходимо учитывать, что ДК и ЗО представляют собой не автономные организационно-правовые формы коммерческих структур, а специальные правовые состояния. Это могут быть:
- общества с дополнительной ответственностью;
- акционерные общества;
- общества с ограниченной ответственностью.
Такое особое законодательное обособление, вызвано стремлением увеличить юридическую защиту контрагентов дочерних и зависимых обществ, при условии манипулятивного косвенного воздействия со стороны ОК и наступления несостоятельности контролируемого общества. Особо выделяя ДЗО, закон стоит на страже участников этих организаций, которые тоже могут пострадать от нерациональной управленческой политики основной компании.
Общество с дополнительной ответственностью
Данная организационно-правовая форма предусматривает солидарную ответственность участников в одинаковом для всех размере. Учредительные документы определяют доли, на которые делится уставной капитал и максимальный предел личной ответственности собственным имуществом для каждого (например, в 4-кратном размере вклада). Если один из участников ОДО терпит банкротство, остальные участники распределяют между собой его дополнительную ответственность, по этой причине общая сумма коммерческих обязательств перед кредиторами остается неизменной.
Акционерное
Уставной капитал в акционерном обществе (АО) делится на определенное количество акций, удостоверяющих права акционера. Важным отличием является то, что акции нельзя вернуть при выходе из ОАО, их можно только продать новому акционеру (или уступить другим разрешенным способом – подарить, завещать и др.). Существует два типа АО – открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО), различающиеся наличием акций в свободной продаже.
Общество с ограниченной ответственностью
Так же как и в случае ОДО, участники ООО несут ответственность при убытках, связанных с деятельностью общества, но только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Законом определяется, что помимо устава и учредительного договора, организация ООО требует уставного капитала не менее стократной величины минимального размера оплаты труда на момент регистрации. По статье 94 ГК РФ, прекращение членства в организации подразумевает отчуждение доли этого участника.
Правовое положение дочерних и зависимых обществ
Законодательная база, на которую опираются дочерние и зависимые общества при своей деятельности, очень обширна. Помимо обязательного во всех случаях Гражданского кодекса РФ, в зависимости от ситуации, это могут быть законы об АО или обществах с ограниченной ответственностью. Если речь идет о деятельности на территории зарубежных стран, то актуальными будут и требования иностранного государства (если международными договорами не предусмотрено иное).
Кроме того, необходимо учитывать, что наличие у организации ДЗО подразумевает особые требования к ведению бухучета. Помимо собственной бухгалтерской отчетности, требуется наличие отдельных балансов у каждой организации, отражающих ее деятельность за отчетный период. Эти показатели включаются в отчетность основной организации, получая сводный (консолидированный) баланс.
Функции и задачи
Возможность ОК принимать решения применительно к деятельности ДЗО, влечет за собой ответственность, которая налагается при кредиторской задолженности или в других случаях. При этом возможны ситуации, где дочерние и зависимые общества:
- несут самостоятельную ответственность;
- солидарно разделяют ее с ОК;
- субсидиарно перекладывают ее на основную компанию.
Самостоятельность ответственности
Вне зависимости от организационно-правовой формы, дочернее общество не несет ответственности по долгам основной компании. Это базовое положение закреплено не только в статье 67.3 Гражданского кодекса РФ, но и в других юридических документах (например, Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, ДЗО несут ответственность по собственным сделкам, в некоторых случаях разделяя ее с основной компанией.
Солидарная ответственность по сделкам
В случае организаций, связанных отношениями по типу «основная-дочерняя» или «основная-зависимая», ОК несет солидарную ответственность за долги ДЗО. Наступление этой ответственности подразумевает, что сделка была заключена по указанию ОК или с его согласия. Законом рассматриваются и случаи, когда такой ответственности не может быть (например, если одобрение сделки было предусмотрено уставными документами ОК или ДЗО), но эти ситуации носят исключительный характер.
Субсидиарная ответственность хозяйственного общества
В соответствии с действующим законодательством (ГК РФ и др.) при ситуации несостоятельности (банкротства) ДЗО, основная компания несет субсидиарную ответственность по задолженности. Это подразумевает, что если должник сам не может погасить требования кредиторов, обязанности по возмещению долга переносятся на основную компанию, которая должна произвести выплаты из собственных средств.
Возмещение убытков по требованию участников
Опираясь на статьи 67.3 и 1064, акционеры или участники ДК и ЗО могут требовать от ОК возмещения убытков. Это право появляется у них, если дочерняя компания или зависимая организация испытала вред от деятельности (или бездействия) основной компании. В этом случае законодательство стоит на стороне ДЗО, которые, даже учитывая хозяйственную самостоятельность, не всегда свободны в принятии решений в силу преобладающего участия ОК в уставном капитале.
Финансово-промышленные группы и холдинги
Под термином «финансово-промышленная группа» в законодательстве понимается объединение финансовых организаций с промышленными предприятиями для эффективного взаимодействия. Одним из видов ФПГ является концерн, объединяющий предприятия из одной или разных отраслей. В качестве примера можно привести германский концерн Siemens, включающий в свой состав компании по производству электротехники, электроники, энергетического оборудования и др. При этом компании в составе концерна объединяют не только свой экономический потенциал, но и усилия в области маркетинга.
Принцип организации концерна предоставляет возможность создавать структуры вертикального типа, охватывающие все стадии производственного цикла в определенной области. Так, Volksvagen AG объединяет 342 компании в области выпуска автомобилей – они берут на себя широкий круг вопросов от закупки материалов до сбыта готовой продукции, поэтому производственный процесс можно сделать гораздо эффективнее.
Другой формой объединения является структура холдингового типа, где основная «материнская» компания имеет сеть дочерних. Контрольные пакеты акций каждой ДК принадлежат управляющей организации, поэтому она может продуктивно руководить общим процессом. Сложные структура холдинга предоставляют возможность ДК создавать своих «дочек», которые по отношению к материнской компании называются «внучатыми».
Примером успешного холдинга, где участие государства превышает 50% является предприятие Газпром, другие известные в нашей стране объединения – РЖД, Русский стандарт, Дальморепродукт. Как холдинги, так и концерны в нашей стране строго контролируются антимонопольным законодательством, регулирующим объективность ценообразования для товаров и услуг.
Видео
Ст 105 ГКРФ: Дочернее хоз. общество признается дочерним, если др. хоз. обществу в силу его преобладания в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором пре надлежит возм-сть определять реш-я, принимаемые таким общ-вом. Отсюда: исходн. момент - право осн. общества определять реш-я дочернего. Дочернее общество не отвечает по долгам основного. Основное общ-во отвеч. солидарно с дочерним общ-вам по сделкам, заключенным по указаниям основного. Участники дочернего общ-ва в праве требовать возмещения убытков, которые - по вине основного. Зависимое общество - ХО зависимое, если др. (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО. ХО, преобретшее более 20% акций другого, должно сразу опубликовать сведения об этом. Пределы взаимного участия ХО-в в уст. кап-х др. друга seteed up законом.
Филиалом общ-ва является его обособленное подраздел., расположенное вне места нахождения общ-ва и осущ-щее все его ф-ции, в т.ч. ф-ции представит-ва, или их часть. Представ-вом общ-ва явл-ся его обособленное подраздел-е, располож. вне места нахождения общ-ва, предст. интересы общ-ва и осущ-щее их защиту. Филиал и предст-во не явл-ся ЮЛ, д-ют на осн. утвержденного общ-вом положения. Филиал и предст-во надел-ся создавшим их общ-вом имущ-вом, кот. учитывается как на их отд. балансах, так и на балансе общ-ва. Рук-ль филиала и рук-ль предст-ва назнач-ся общ-вом и д-ют на осн. дов-сти, выданной общ-вом, осущ-ют д-сть от имени создавшего их общ-ва. Отв-сть за деят-сть филиала и предст-ва несет создавшее их общ-во.
16. Правовой статус субъектов малого предпринимательства.
Пр. статус субъектов опр-ся законом о гос. поддержке МП от 4.06.95. В соот. со статьей 3 – под суб. МП понимаются ком. орг-ции в УК которых доля участия РФ, суб. РФ, благотворит. фондов, обществ. орг-ций не превышает 25%. 2. доля принадлеж. 1 или нескольким юр. лицам не явл-ся суб. МП сост. 25%. 3. ср. численность работников за отчетный период не превышает след. пред. норм: в пр-ти и стр-ве – 100ч.; с/х – 60ч.; оптовая торговля – 50ч.; розничн. торговля – 30ч.; быстр. обслужив. – 30ч.; в остальных отраслях – 50ч.. П ри этом ср. числ. опр-ся на основе всех работников в т.ч. раб. по договору подряды, совместит. а также раб. филиалов, представительств и др. лиц. Под суб. МП отн-ся индив. пр-ли (физ. лица). МП многопрофильные. В се суб. МП подлежат регистрации и занесению в соотв. регистры. П риобретение статуса суб. МП дает возм-ть поддержки: 1. гос. фин., мат.-техн., информ. ресурсов; 2. установление упрощ. гос. регистрации, лицензир., сертификации, представление статист. гос. отчетн.; 3. установление налоговых льгот; Если после создания МП в налог. законод-во внос-ся измен-я, кот. ухудшают положение МП, то они не примен-ся к нему в течении 4х лет. Согласно “з-ну об упрощен. системе налогообл. , учета и отчетности для субъектов МП” от 29.12.95 МП-я по своему усмотрению платить общие налоги, либо вносить единый налог - 30% совокуп. дохода. Этот н-г сокр. платежи МП в бюджет. Данная форма - для МП с численностью до 15 чел. МП м. примен. ускор. амортиз-ю осн. пр. фондов. (До 50% стоимости ОФ е1год со сроком службы более 3х лет). 4. поддержка внешнеэк. деятельности. Предусмотрено резервирование гос. доли заказа для гос. нужд. При планировании гос заказов не менее 15% от их V д.б. резервироваться для МПй Созд. фонды поддержки МП